行为人将公司公款据为己有后又退赃，行为人还构成犯罪么？

观点一：王某以“使用出差经费”为由领取公司款项10万元，又指使他人虚开发票10万元冲抵上述款项，后来因有人举报，王某因为意志以外的原因被迫返还10万元，属于犯罪未遂。

观点二：王某在已经占有10万元出差经费的情况下，虽然公司有人举报，但是相关调查组并没有介入调查，王某客观上能够继续占有该10万元。王某由于担心事情暴露，改变了自己的犯罪意图，把10万元退回公司，应该属于犯罪中止。

观点三：王某以“使用出差经费”为由，通过会计领取公司款项10万元。而王某未将10万元用于公务，而是指使他人虚开发票冲抵10万元公款，其职务侵占行为已实施完毕，属犯罪既遂。王某因公司职工举报，担心其罪行暴露而将10万元退回公司，仅属退赃。

那么到底哪个观点正确呢？

法律的规定是：

刑法第二十三条规定：“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。刑法第二十四条：“在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。

犯罪未遂与犯罪中止的区别：犯罪中止表现为，行为人认为自己有可能完成犯罪的情况下，自行停止犯罪的进行，即“能达目的而不欲”。犯罪未遂表现为，行为人在自己认为不能将犯罪进行到底的情况下而放弃犯罪，即“欲达目的而不能”。

犯罪未遂与犯罪既遂的区别：犯罪未遂是犯罪未得逞（犯罪结果未发生）而停止下来，犯罪既遂是犯罪结果已经发生。

犯罪预备与犯罪未遂的区别：犯罪预备与犯罪未遂都是意志以外的因素导致的犯罪未能得逞，犯罪预备与犯罪未遂区分的关键点是是否已经着手实行犯罪，已经着手的是犯罪未遂，尚未着手的是犯罪预备。

结论

王某以“使用出差经费”为由，通过财务领取公款10万元，后又指使他人虚开发票冲抵10万元公款，10万元在此时此刻已经被王某完全占有控制，其犯罪行为已经实施完毕。王某职务侵占的犯罪结果已经发生。所以，王某的职务侵占行为属于犯罪既遂。

文丨王佳楠律师 刑事业务部

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