股权代持的法律效力及法律风险、防范策略全解析

股权代持，通俗讲就是“你出钱买股权，但让别人挂名当股东，实际权益归你，风险也由你承担。”股权代持在公司实务中常见，即实际出资人与名义股东达成协议，由名义股东在工商登记中显名，由实际出资人负责出资并享有投资权益。代持人为名义股东，又叫显名股东。被代持人为实际出资人，又叫隐名股东。

关于代持协议的效力问题

法院一般认定《股权代持协议》系系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效合同，双方当事人均应依约履行合同义务。如北京市朝阳区人民法院作出的（2021）京0105民初9110号民事判决书、北京市第一中级人民法院作出的（2021）京01民终7731号判决书等。

若代持协议违反强制性法规，如规避股东资格限制，会被判定无效。如基于规避保险、证券等特定行业的禁止性规定而委托他人代持的，包括国家工作人员、军人、律师等特殊主体人员不能担任公司股东。代持协议被认定为无效，名义股东应将股份返还给实际出资人。

股权代持的法律风险

股权代持是一把“双刃剑”，虽能隐藏真实身份或规避限制，但伴随多重风险。为避免纠纷，强烈建议签订代持股权协议。

一、被代持人常见的风险：

1、名义股东可能未经实际出资人同意，私自质押、转让股权。名义股东会说“股权本来就是我的”，因为第三人相信工商登记。防范策略：因代持协议系内部协议，仅约束实际出资人和名义股东，不得对抗善意第三人，故而在签订代持协议时应约定名义股东擅自处分股权时应承担违约责任，违约责任约定清楚。

2、名义股东身故时，其继承人可能主张继承股权。防范策略：签订股权代持协议时，应要求配偶签订声明，声明代持股权非夫妻共同财产。或父母签订声明，声明非自己子女财产。同时，被代持人应保留好实际出资记录，或股东会议记录等文件。

3、名义股东可能违背实际出资人意愿行使表决权，影响公司治理。实际出资人也可能因无法及时获取公司经营信息，公司治理面临风险。防范策略：签订股权代持时，约定违约责任，并约定如发生类似事情，可要求代持人退还代持报酬。签订股权代持时，约定代持人按月指定报表。同时，被代持人也应积极参与公司管理。

4、股权可能会因名义股东的个人债务被查封、执行。最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条第一款规定，股权按照工商行政管理机关的登记和企业信用信息公示系统公示的信息判断。如果名义股东个人债务涉及执行，即便隐名股东出具代持协议等证据证明自己为实际出资人，依据上述规定股权也会被查封或执行。防范策略：隐名股东在选定名义股东时，应注重名义股东的自身债务、个人征信、信用等状况，审慎选择代持人，避免股权因被查封、强制执行。

二、代持人的最大风险：

公司的债权人在公司无财产可供执行过程中，会申请追加名义股东在未出资的范围内对公司债务承担补充赔偿责任人。名义股东即便主张自己系代理别人持有公司股权，提出代持协议等证据，也不能对抗执行申请人的追加被执行人申请。

防范策略：名义股东在代持前应当审查代持股权是否已经全部实缴。如未实缴，风险大，建议不要代持。如非代持，应审查隐名股东的财务状况，必要时可要求隐瞒股东提供相应担保，避免因隐名股东出资不到位承担相应补充责任。同时，如果代持股权已经实缴，应审查是否存在虚假出资，或出资不实，或抽逃出资的情况，避免承担相应的瑕疵出资责任。当然，在名义股东承担责任后，可以向实际出资人进行追偿，也可以依据代持协议中要求隐名股东承担违约责任。

一人公司财产混同时可追加股东为被执行人。

破解执行难——执行期间，被执行人注销公司，执行申请人如何维权

破解执行难——公司减资未通知执行申请人，股东应承担责任

破解执行难——股东认缴出资，是申请追加被执行人，还是起诉？

破解执行难——公司被吊销，股东未及时组织清算，应承担赔偿责任

关于股权代持协议的解除问题

《股权代持协议》性质为委托合同，依据民法典的相关规定，委托方即实际出资人有权行使任意解除权，随时可要求解除该代持协议。

被冒名登记为股东怎么办？

现实生活中，多见被冒名登记为股东的事。

1、如果发现自己被冒名登记了，建议先拨打110报警，这里面可能涉及到身份证件被伪造或盗用，涉嫌侵犯公民个人信息罪。

2、可以向公司提出被冒名的事实，可邮寄要求公司涤除股东身份通知，并保留相应邮寄证明。

3、可以向行政审批局（工商管理局）申请行政撤销，也可以以行政审批局（工商管理局）为被告提起行政诉讼，要求撤销登记。也可以以公司为被告向公司所在地人民法院提起股东资格确认纠纷，要求公司到行政审批登记机关办理公司的变更登记手续，涤除自己作为公司股东的登记事项。

温馨提示

日常生活中，应妥善保管自己的身份证及复印件，非必要不出借或交由他人使用，如有遗失应立即办理挂失、补证等手续并留有相关证据，避免身份被冒用带来的法律风险。