【以案说法】涉嫌挪用资金案解析

【案情简介】

吴某，男，系浙江A公司法定代表人、甲公司法定代表人兼董事长、乙公司监事。案发前，曾任某地级市人大代表、曾获某地级市“劳动模范”荣誉称号，是当地知名的企业家。

2018年初，浙江某县公安局在侦办池某父子涉嫌其他犯罪一案中发现，吴某与池某、周某涉嫌挪用资金犯罪的线索。同年5月6日，某县公安机关对吴某进行立案侦查，并对其拘捕羁押。案件经两次延长侦查羁押期限后，公安机关于同年10月异地移送某区检察院审查起诉。

起诉意见书认定：2007年12月6日，A公司出资400万元与周某某出资600万元合作成立乙公司，周某某任董事长，池某（另案处理）任总经理（实际管理人），周某（另案处理）负责财务，吴某任监事。乙公司主要经营民间放贷业务，从中赚取利息。2008年3月，因乙公司固定资本1000万已放贷出去，无资金继续放贷，时任甲公司总经理助理池某经与财务部长周某商量，挪用甲公司、A公司资金放贷给他人（单位）。周某立即汇报给甲公司董事长吴某，周某在吴某的默许下，在甲公司、A公司董事成员，股东不知情的情况下，利用职务便利将甲公司、A公司资金挪出用于池某民间放贷，从中赚取利息，其中1分利息回报给甲公司或A公司，剩余利息由周某保管，由池某继续放贷赚取利息，同时归池某、周某、吴某个人使用。三人挪用资金行为持续至2009年3月底，被甲公司、A公司会计陈某揭发，挪用资金行为于同年4月停止，池某、周某、吴某挪用甲公司、A公司资金共计1.38亿元。

【判决结果】

某区人民检察院对吴某作出不起诉决定。

【裁判文书】

经本院审查并二次退回补充侦查，本院仍然认为某县公安局认定的犯罪事实不清、证据不足，具体理由如下：现有证据无法证实吴某明知池某、周某将单位资金借贷给自然人使用，也无法证实吴某谋取个人利益，亦无法证实吴某明知池某、周某谋取个人利益。综上，吴某实施挪用资金的事实不清、证据不足，不符合起诉条件。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十五条第四款的规定，决定对吴某不起诉。

【案例评析】

一、吴某是否“默许”池某、周某将单位资金借贷给他人（单位），是本案能否认定其成立挪用资金共同犯罪的关健所在

本案中，辩护律师首先从指控证据角度寻找辩护的“突破口”。首先，周某及池某有关将单位资金借贷给他人（单位）有否向吴某汇报、何时汇报以及汇报内容的供述，前后反复，相互矛盾，不足采信。其次，从证人韩某及陈某的证言可以印证吴某是事后得知周、池二人私自将单位资金借贷给他人。从而得出，根据现有证据无法证明吴某事先明知周某、池某将单位资金出借他人（单位）的行为，当然就更不存在所谓的“默许”行为。起诉意见书的认定吴某构成挪用资金共同犯罪的事实前提不能成立。

二、起诉意见书有关吴某从池某、周某挪用资金犯罪中谋取个人利益的指控依据严重不足，无法排除合理怀疑

首先，本案没有证据能够直接证明利息差的款项进入吴某的账户，相反则是直接进入了周某的账户。其次，证人严某证实，打入吴某账户的13万元，周某当时明确告诉其说是股东分红款，且有相应书证印证分红事实，可以排除是吴某从从池某、周某挪用资金中分得的好处。再次，关于有关吴某有从中获得好处的指控证据，仅有周某的单一口供，且该供述前后不一，自相矛盾，真实性存疑。最后，证人严某关于分红款的证言，以及书证可与吴某系自己投资分红的供述相互印证。

三、退一步讲，即便吴某存在默许周、池将本单位资金出借给他人（单位）的行为，在不明知他们从中赚取利差，且个人无获利的情形下，依法不能认定其构成挪用资金共同犯罪

在此情形下，吴某的默许行为，默许的是池某、周某违规将本单位资金出借给他人（单位），也是为单位赚取利息，属于违反公司财务制度的拆借资金行为，并未侵害单位资金的使用收益权，依法也不构成挪用资金罪共同犯罪。

【结语和建议】

一、成功辩护首在找准辩护的“突破口”

“突破口”就是攻破难关的关键点，也就是堡垒的最薄弱之处。刑事案件辩护的“突破口”就是攻破控方指控的关键点（最薄弱之处）。找准案件辩护的“突破口”，既是律师辩护成功的关键，也是专业水平的体现。本案涉案资金数额高达1.37亿元，犯罪时间跨度长、笔数多，且涉及的出借单位个人多，案卷多达196卷，其中涉及资金银行流水、转账凭证的证据材料就多达50多卷，且未委托做审计，辩护律师阅卷的工作量巨大。涉案的口供、证人证言多，似是而非，说法不一。如何从错综复杂的案情中，厘清事实，抓住重点，寻找并选准辩护的“突破口”，对辩护律师而言，无疑是一个严峻的挑战。面对这一挑战，本案律师会同助手进行深入阅卷和分析案情的基础上，从证据上和法律适用二个层面寻找无罪辩护的“突破口”，即：一是证据上寻找：吴某的有罪供述涉嫌非法取证，不具有真实性；二是从法律适用上寻找：吴某即便明知并默许周某、池某将单位资金出借给他人，在不“明知”有利差且没有从中“获利”的情形下，其也是出于为了单位利益，不具有挪用资金罪的故意，且与同案犯周某、池某之间缺乏挪用资金的意思联络，阻却了共同犯意的形成，依法也不构成挪用资金共同犯罪。

二、辩护“突破口”的运用，需要谋定而后动，攻守兼备是最好的辩护策略

一个案件可能存在多个“突破口，这时就要根据案情来权衡利弊得失，来选择使用“突破口”，制定辩护思路和策略。本案中，辩护律师制定了“主动出击，分步实施”的辩护策略：一是先向检察机关提出书面申请，要求调取审讯的同步录音录像，以审查吴某有罪供述的合法性和真实性；二是提交书面无罪辩护律师意见书，指出起诉意见书指控吴某构成挪用资金罪共同犯罪，证据不足，适用法律不当，要求检察机关作出不起诉决定；三是在提出书面无罪辩护意见后，又随后提交了要求对吴某分案处理，并变更强制措施实行取保候审的申请书。找准辩护突破口，用好辩护突破口，方可以取得辩护成功。这既是一门技术，也是一门艺术，需要长期的实践、思考和总结，方能到达这个高度。

三、与当事人充分沟通达成共识，并坚定立场，是辩护取得最后成功的重要前提和保障

经过辩护律师的多次会见沟通，使当事人充分认识到，只有实事求是讲清事实，还原事实，辩护律师才能为其提供有效辩护。正是因为与吴某的充分沟通达成共识，并坚定立场，使辩护律师在后续的辩护中，更有底气，更有信心，最终获得了存疑不起诉的结果，从而获得辩护的成功。故当事人的坚定立场和决心，是本案能取得辩护成功的重要前提和保障。

相关法律知识：

同事涉嫌贪污,伙同贪污10万以上会判多少年

贪污10万元的，会被处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。在我国贪污数额在三万元以上不满二十万元的，就会被认定贪污数额较大，构成贪污罪，所以贪污十万元的，已经构成了贪污罪，但尚未达到其他更严重的犯罪情形，所以仅会被处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。

《刑法》第三百八十三条，对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：

(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。

(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。

(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。

贪污贿赂犯罪追诉时效是多久?

贪污贿赂犯罪追诉时效是20年，根据《中华人民共和国刑法》第八十七条规定，犯罪经过下列期限不再追诉：

①法定最高刑为不满5年有期徒刑的，追诉时效的期限为5年。

②法定最高刑为5年以上不满10年有期徒刑的，追诉时效的期限为10年。

③法定最高刑为10年以上有期徒刑的，追诉时效的期限为15年。

④法定最高刑为无期徒刑、死刑的，追诉时效的期限为20年。如果20年后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准后，仍然可以追诉。