律师参与调解工作时应当注意的三个要点

本文作者：叶凌男 文章转自：iCourt法秀

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律师的工作不止是打打杀杀，还有人情世故。

在争议解决程序中，调解一直是裁判者优先于判决的首选考量方式，因为调解不仅避免了诉讼结果的不确定性给裁判者和诉讼参与人带来的风险，而且帮助各方节省了大量的时间和人力的成本。

在我从事律师工作以来，我经历过一些案情复杂、恩怨纠葛极深的案件最终顺利调解结案取得皆大欢喜的结果，也见过许多原本完全有机会可以调解的案子却因为各种原因最后不得不花费更多成本走向零和博弈。

而在面临是否接受调解的选择时，也会有许多律师因为错误地判断了己方在案件中的形势和可能的走向，最终或是没有接受调解及时止损，或是轻易妥协而丧失了可以争取的潜在利益。

对于律师而言，相比法庭之上在规则和事实的限定之下完成庭审的工作，在法庭之外，律师参与调解工作的自由度显然更高，对于调解结果的影响程度也更深。

因此一名从事争议解决的律师，除了研究法律适用以及诉讼技巧之外，对调解的思考也是必不可少的。

一、调解的原则仍然是帮助己方当事人争取利益最大化

许多案件进入争议解决程序，都是因为产生的矛盾已经很难调和，致使一方的利益已经失去了保障。而调解要做的，就是在这种情况之下，重启谈判，解决争议。因此调解的最终目的仍然是在确保当事人的利益在当下的环境下所能判断的最大化。

而当事人的利益，也分为经济利益和情感利益。

在经济利益层面，律师在调解时首先应当做的是帮助客户判断，在特定的争议事项中，双方争议的事项、可以争取到的最好结果和最坏结果分别是什么，这个时候就可以基本具备判断是否调解的条件了。

正确地作出是否调解的判断，是帮助当事人争取经济利益最大化的前提。一旦确定调解，那么之后才有设计调解方案和推动调解的空间。

而在情感利益层面，律师除了在代理职责范围内的勤勉审慎之外，还应当在一些非专业的事项当中有所重视，比如客户在案件中的情绪。

要知道当事人在沉重的争议解决程序当中很难有愉悦的时刻，特别是很多人在启动争议解决程序之前就已经存在历史遗留的恩怨，就指望打一个官司好好出口气，这个时候律师出来告诉当事人须当化干戈为玉帛、退一步海阔天空，就不由得容易让客户产生一种困惑：你到底是哪头的？

所以这就需要律师在做调解工作的时候充分地将客户的情感诉求考量在工作范围之内，让客户从心底认同，听从律师的意见接受调解是一件值得的事情。

二、调解需要注重和其他参与方的互动

调解从来都不是一方在打单机游戏，当事双方以及裁判者每一方都有各自的利益诉求，就像 1 v 1 v 1，因此各方之间不免会有频繁的互动，而互动的好坏就决定了调解能否顺利地推进。

在许多案件当中，阻碍调解顺利达成的很大一部分因素，是双方之间在发生龃龉之后不再相互信任，而这个时候律师的作用就是通过和对方的良性互动，帮助双方当事人之间相互建立信任，而不是继续用对抗的思维，将双方当事人继续朝着不信任的方向引导。

在我经手的一个案件中，双方当事人曾经共同设立公司并由一方实际经营管理，后来由于公司账务问题以及双方除公司业务之外的交易产生矛盾，且就公司清算及责任承担问题僵持不下最终产生了诉讼。

其实双方之间的争议金额并不高，但是在双方就调解事项进行协商的时候，对方的代理律师却出于他对案件的不合理判断，一直非常强硬地提出不合理的诉求，致使双方的矛盾持续升级，并产生了一系列的诉讼案件，所花费的诉讼成本甚至都已经超出了原本的争议金额。

除了和对方当事人的互动之外，和裁判者的互动对于调解而言也至关重要。很多双方没有办法自行协商的纠纷，之所以到了法院或者仲裁机构就能顺利完成调解，很大一部分因素就是因为裁判者可以居中调停矛盾，同时降低双方的心理预期，从而在经济诉求方面达成一致。

而跟裁判者的互动的目的，就是为了让裁判者理解我方当事人的真实诉求，以及认可这个诉求的合理性，从而以更加积极意愿和更合理的方式完成调解工作。相反，如果律师在调解时并没有得到裁判者的理解和认可，无疑会给调解增加新的障碍。

三、律师应在调解方案的设计方面体现价值

调解是通过裁判机构出具具有强制执行效力的文书的方式将双方当事人就争议事项的解决方式固定下来，本质上调解就是一次新的交易。

而律师在这个过程中，除了充当替己方当事人传达意见的传声筒之外，更加重要的作用在于帮助当事人设计交易的结构和方案，这才是律师真正发挥价值的地方。

在很多的商事纠纷中，双方当事人所争议的事项不仅仅在于案件本身所涉的标的，当事人的真实诉求可能也不仅仅是完成单个案件的胜诉，还有可能涉及到双方之间其他的交易产生的待解决的问题。

这个时候调解需要做的是将彼此之间所有的问题全部解决，而通常情况下裁判者只能在诉讼请求的范围内完成调解，在这之外的纠纷就需要律师通过设计合理的调解方案来完成同步解决。

比如最常见的情况是双方之间存在长期的业务往来以及多个合同关系，然后因为部分合同履行产生纠纷并诉至法院之后，就其他权利义务尚未终止的合同如何处理的问题，就需要律师去考量，并且帮助当事人设计合理的解决方案。

而在与公司有关的纠纷当中可能涉及的问题更加复杂，除了金钱本身之外，还可能涉及到股权的变更、公司的清算、证照的返还、潜在债务的承担和保证，这一系列像一团乱麻的纠葛都需要律师通过抽丝剥茧的方式逐步厘清其中的逻辑，最终寻找合理的处理路径。

四、总结

总而言之，律师在参与调解工作的过程中应当完成更深度的思考，形成更良性的互动，设计更合理的方案，以此帮助客户顺利地解决纠纷，从而建立信赖关系。