施工单位无资质施工,工程结算时能否扣除管理费及利润?

施工单位无资质施工,工程结算时能否扣除管理费及利润?

施工单位没有施工资质,但管理费属于工程造价的组成部分,管理费和利润不应当扣除;

《马楠讲造价实战篇14》

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2012年12月10日,发包人与承包人签订建设工程施工合同,约定合同价款采用可调总价方式确定,工程总造价约1.5亿元。

2012年12月26日,实际施工人与承包人签署了《万豪伊顿项目经营责任承包合同》,约定:“承包人将位于某小区x×期工程,包括东区北部8栋楼和地下停车库及配套公建建筑安装工程施工合同委托项目负责人实际施工人,由实际施工人负责组建项目经营管理班子,报被告发包人批准后,对主合同进行项目经营责任承包管理。”

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工程内容为土建工程、水、电、暖安装工程,总面积约16万平方米。

工期按主合同工期执行,承包内容按主合同规定的承包内容,合同造价约1.5亿元(以实际结算为准),承包方式为包工包料。实际施工人自等资金、独立核算、确保上缴、亏损自负、超收自留。承包期限至工程完工结算收完工程款,双方结算兑现清楚之日止。实际施工人确保按工程结算总造价的2.2%上交甲方管理费。

上述合同签订后,实际施工人对涉案工程进行了施工。2013年10月11日,实际施工人因与发包人发生争议,遂停止施工并撤场。诉讼中,双方均同意对实际施工人已施工工程的工程造价进行审计评估。

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造价鉴定:

根据实际施工人申请委托某鉴定机构对万豪伊顿住宅小区C01某-008某及地下车库工程总造价进行了造价鉴定,结果为:“吸据实际施工人与被告承包人2012年12月26日签订的《项目经营责任承包合同》工程造价为144564982.56元”。

鉴定机构特别说明:“鉴定造价结论中包含了施工企业的管理费和利润”。

该两项是按照《山东省建设工程费用项目组成及计算规则》及施工合同计取,其中工程类别的划分标准是根据不同的单位工程,按其施工难易程度,结合建筑市场的实际情况确定的,与施工企业施工资质无关。管理费及利润是工程造价的组成部分,各方合同无约定不计取,故鉴定造价应包含此两项费用。

发包人认为:

此工程为一类工程,只能由一级资质以上的企业施工,实际施工人并无任何施工资质,其取得涉案工程属于非法转包,合同应属无效,故不应记取管理费和利润;

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法院判决

关于管理费及利润问题发包人主张涉案工程为一类工程,但实际施工人没有施工资质,不应计取。

鉴定机构则认为企业管理费及利润应当按照《山东省建设工程费用项目组成及计算规则》和施工合同计取,根据不同单位工程,按施工难易程度,结合实际情况确定,与施工资质无关。

对此法院认为:实际施工人虽无施工资质,但已对工程进行了施工,且没有证据显示工程存在质量问题,遂参照双方签订的施工合同计取工程造价,符合当事人的意思表示管理费属于工程造价的组成部分,鉴定机构依据《山东省建设工程费用项目组成及计算规则》规定的计价规则计取该部分费用,亦无不当。

故发包人主张扣除该管理费和利润,没有提交充分的依据,法院不予支持。

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马楠分享

以上所述案例法院观点为管理费和利润与工程质量挂钩,符合《施工合同司法解释》第2条“建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格、承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持”的立法原意。

另外“合同约定”必然包括了发包人支付施工成本(管理费为一类成本)和利润的含义;

并且《施工合同司法解释》仅规定“人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定,收缴当事人已经取得的非法所得”,并未规定不收搬情况下利润是否不予支付。

马楠老师认为既然法律无特别规定则不需要调整该法律关系,管理费是施工发生的成本,应当支付。

但考虑到无资质企业不发生总部管理费的成本,可适当仅支付现场管理费部分,而对于利润究竟要不要支付,需依据法律明确规定执行。

最后提醒各位在工程中若发生造价争议,可通过案例检索的方式,提前预判各级别、各地区法院的审判思路,以做准备。

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菩提菩提
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