近些年来，我国城市规模不断扩大，大量农民工也为城市的建设作出了巨大的贡献。

但因其法律意识较为薄弱及相关法律不够健全，他们的合法利益常得不到妥善保护。

普遍存在的拖欠和拒不支付劳动报酬行为成为社会重点关注并期待解决的问题之一。

一、案件回顾

2011年某房地产开发公司与某安装公司签订关于某村楼房建设项目的协议。

被告人褚某为某安装公司的股东，同时为某村项目的项目经理。

签订该协议后，某安装公司与自然人姜某签订了内部工程承包合同书，由某安装公司委托姜某对某村项目工程进行施工，并交总造价5%的管理费。

施工后，因姜某施工队的68名工人工资被拖欠共1532306.00 元，某区人社局于2017年1月18日向某安装公司下发限期改正书，同日又向被告人褚某下发了该份限期改正书，责令其在2017年1月 23日前履行支付劳动者报酬的义务。被告人褚某逃匿后于2019年12 月被抓获。

二、法院判决

一审判决褚某及某安装公司构成拒不支付劳动报酬罪。

后检察院提起抗诉，认为成立个人犯罪而非单位犯罪，本案检察院并未将某安装公司一并起诉，而只认为褚某成立自然人犯罪。

但法院在审判过程中，认为某安装公司成立单位犯罪，褚某以某安装公司的直接责任人的身份接受刑事制裁。

三、案件分析

1.分包合同情形下刑事责任的认定：

建设工程施工领域，所牵扯的用工关系复杂。

管理人员、技术人员、审计人员、监理等一般都与单位签订正式劳动合同，与企业形成劳动关系，而占施工现场多数的施工人员，则多数与企业形成劳务关系，少数形成劳动关系。

分包指的是与发包方签订总承包合同的公司，将部分工程量分包给具有施工资质的其他公司，属于合法行为。

而挂靠是指有施工资质的公司通过收取管理费的形式，允许没有施工资质的公司或个人，借用有施工资质公司的名义进行工程施工的行为，属于非法行为。

单位犯罪指的是单位的管理人员或实际控制人员，为了单位的利益以单位名义实施了犯罪行为且犯罪收入归单位所有的行为，其危害行为存在不作为行式，拒不支付劳动报酬正是属于不作为的危害行为行式。

《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》中认为，符合相关法律规定的企业、公司等是单位犯罪的主体。

判断单位犯罪的重点是犯罪行为是否体现了“单位意志”，单位的实际负责人为了个人利益实施犯罪行为时只能体现其个人意志，不宜认定为单位犯罪。

2.不法挂靠情形下刑事责任的认定

挂靠是指有资质的建筑企业允许没有资质的实际施工人借用其名义的行为。

挂靠将实际施工人与名义施工人分割开来，造成工程质量欠缺监管，管理混乱的局面。

因此，建筑领域中的“挂靠”行为的法律效力一般得不到司法肯定。2019年修订的《建筑法》第13条，否认了挂靠合同的效力。

相关主体基于非法挂靠合同承包工程，对自然人犯罪和单位犯罪的认定问题，与分包合同相比则因挂靠合同无效而略显复杂。

被告人褚某为某安装公司的股东，同时为某村项目的项目经理。

某安装公司因某房开公司存在未将工程款直接拨付到某安装公司指定对公帐户的现象，向房开公司收回对褚某的任何授权与委托，褚某在其职务范围内代表某安装公司行使职权。

某安装公司在后期接管了某村项目的后期管理、施工和工程款的结算、分配等事宜，足以体现某安装公司的单位意志。

通过以上对案件的分析，对基于挂靠合同承包工程的主体认定问题作出总结如下。

如果被挂靠公司未足额发放劳动报酬，且欠薪行为体现了单位意志，则被挂靠公司成立单位犯罪，被挂靠公司案涉工程的负责人作为责任人接受刑事制裁。

但挂靠人不得仅以被挂靠公司足额未支付工程款为由拒绝支付工资，否则仍应承担相应的刑事责任。

如果被挂靠公司已经足额向实际施工人发放了劳动报酬，而因实际施工人拒不支付劳动报酬引发刑事纠纷。

此时被挂靠公司因已经足额发放工资而不成立单位犯罪，由实际施工人以被挂靠公司案涉工程实际负责人的身份成为犯罪主体。

但此时并不免除被挂靠公司的垫付义务，否则也将承担相应的刑事责任。

结语：

建设工程行业作为拒不支付劳动报酬行为的高发领域，劳动者一直饱受恶意欠薪的侵扰。

在用工者乃至政府部门不能妥善解决矛盾时，不仅会使劳动者的利益得不到保护，更会导致某些群体性事件发生，影响社会正常秩序。