浅议专家辅助人制度在建设工程纠纷案件中的意义和作用(下)

三、专家辅助人在工程案件诉讼中的作用体现

1.就建设工程纠纷中的工程造价、工程质量等专门性、技术性问题进行专业说明,帮助法庭查明和认定事实;

2.就双方争议的专业性问题,辅助己方当事人进行说明,对对方当事人专业性问题的主张进行质疑,指出对方观点的错误,并辅助己方当事人找到相应的技术规范及依据;

3.辅助己方当事人对鉴定意见进行质证,指出鉴定意见中存在的问题或鉴定意见的技术性错误,从而使鉴定机构修改鉴定意见或者推动重新鉴定、补充鉴定等。

4.就鉴定意见的争议项,辅助己方当事人就专门性、技术性问题列明相应的证据、技术规范及规定,向法庭说明己方的理由和依据,以便使法官更清晰快捷地了解争议的形成和相关的事实依据,能够做出客观公正的裁判。

在案件代理实践中,专家辅助人可与代理律师进行良好的沟通,将专业问题与事实和法律相互结合,充分发挥专家辅助人的作用,在庭审中引导专家辅助人就专业问题作出符合客观性、科学性的阐述,并对鉴定意见进行有效的质证,形成良好的案件代理效果。

笔者代理的某医院与某建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷案件中,工程造价司法鉴定意见单列了33项争议项,这些争议项涉及具体施工工序、施工工艺和做法、施工面积、造价规范等多个专业性问题,我方二审过程中申请了专家辅助人出庭,在庭前,当事人、律师与专家辅助人就案情进行了充分的沟通,并多次到现场核实勘验,专家辅助人针对每一个争议项都进行了详实的了解,对争议项的举证也出具了专业性意见,并在庭审过程中进行了具体的阐述,将复杂的工程问题具象化,争取到二审判决对争议项改判金额达四百多万,凸显了专家辅助人在工程纠纷诉讼中的重要作用。

在笔者代理的另一起某商业公司与某城建基础有限公司关于工程质量纠纷案件中,某商业公司认为某城建基础公司施工的桩基质量不合格,并进行了质量检测,检测报告认为桩基工程存在质量问题。我方代理的某城建基础公司就桩基质量问题申请了专家辅助人出庭,该专家辅助人系《建筑基桩检测技术规范》的编写人之一,专家辅助人结合工程现场资料和技术规范,从质量检测报告的检测范围的确定性、检测程序规范性、检测数据的完整性、检测方法的科学性、桩基质量成因的唯一性等几个方面进行了阐述,律师将专家辅助人意见与代理意见充分结合,对检测报告进行了有力的质证,最终法庭认为该检测报告不具备客观性、科学性,不能作为定案依据,从而有效维护了当事人合法权益。

四、申请专家辅助人出庭,应注意的几个问题

1.专家辅助人在其专业领域中的影响力和权威性。

虽然法律及司法解释并未对“专家辅助人”应具备何等资格、应满足何种条件有明确规定,但结合司法实践来看,专家辅助人应具备诉争专业性问题所需专业知识,且应在该领域具有一定的权威性,以增强其意见的可参考性。

在建设工程纠纷解决中,常常涉及的专业问题为工程造价问题和工程质量技术问题,可以选择注册造价师、高级工程师、规范性文件编写人员、工程造价及质量方面的教授等作为专家辅助人出庭,如上述笔者代理某商业公司与某城建基础有限公司关于桩基工程质量纠纷案件中,聘请的专家辅助人系《建筑基桩检测技术规范》的编写人之一,对方的工程师显然无法与该专家辅助人形成技术上的抗衡,该专家辅助人因其身份的权威性和意见的专业性,达到了影响法官心证形成的效果。

2.与专家辅助人庭前沟通的必要性

庭前应与专家辅助人充分沟通,了解案件争议相关专业性问题,诉讼需要达成的目标,提供相应的证据材料及案件事实。

3.专家辅助人应具备良好的表达和沟通能力

专家辅助人的作用最重要的体现是能够用通俗易懂的语言向法官阐述专业性问题,所以,良好的表达和沟通能力是选任专家辅助人必须考量的标准。

4.专家辅助人的“专业性”

虽然专家辅助人系一方当事人所聘请,系维护一方当事人权益,但在辅助一方当事人的立场之下,也应遵循专业规则、专业理论来发表意见,如果无视专业规则,法官必然会质疑其“专业性”,不仅难以帮助当事人实现诉讼主张,还会影响法官对该方当事人陈述和意见的整体可信度,导致案件发展对己方不利。

虽然我国专家辅助人制度相关法律规定并不完善,专家辅助人仅针对特定的专业问题参与庭审和发表意见,不得参与专业问题之外的法庭审理活动,其所发表的意见也仅相当于当事人陈述,不具备法定证据效力,只是作为法官判断专业性问题的参考,但因其高度的专业性,对法官心证的形成还是存在一定影响的。

当前的法律规定和司法实践,给专家辅助人制度的适用带来了更多的可操作性,我们认为,该项制度的适用,弥补了当事人及其诉讼代理人以及审判人员在专业知识方面的欠缺,对于建设工程施工合同纠纷的解决还是具有重要意义的,律师在代理工程纠纷案件中,充分发挥专家辅助人的作用,会给案件审理和纠纷解决带来事半功倍的代理效果,推动我方诉讼目的的实现。

张庆亮建工律师团队

团队成员由造价工程师、监理工程师、仲裁员、前高院法官、资深出庭律师等岗位从业经历的六位专业工程律师组成。

擅长建设工程造价纠纷、质量纠纷、劳务纠纷、项目管理、工程索赔等。

上海市建纬(北京)律师事务所

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菩提菩提
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