股东没有实缴出资，可以转让股权吗？｜小金说法

根据2013年修订的公司法规定，我国由注册资本实缴登记制变更为注册资本认缴登记制度，同时，除了另有规定的情况之外，取消了关于公司股东应当在公司成立之后两年内缴足出资，投资公司可以在五年内缴足出资的规定，取消了一人有限公司的股东应当一次足额缴纳出资的规定，公司股东可以自主约定认缴出资额、出资方式、出资期限等，并记载于公司的章程。

因此，虽然缴纳出资是股东的法定义务，但在注册资本认缴制度下，股东未实缴出资即转让其所持有公司的股权的现象多有发生。

这一做法是否合法?转让后的实缴义务由谁承担?本期我们一起来揭晓答案。

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股东没有实缴出资，可以转让股权吗？

一般而言，没有实缴出资对于股权转让是没有太多限制的。

从股权转让的条件来看，根据《公司法》规定，股东之间内部转让股权，不需要其他股东同意，股东的股权是对外转让，即转让给公司外部的人，应当经其他股东过半数同意。

股权的转让，也就是股东身份的转让，并不会影响公司的独立人格，不因以出资不足而否认公司的独立性，否认未足额出资股东的资格，自然也不能否认未足额出资股权的可转让性。

因此，未实际缴纳股权可以在实际操作中进行转让，只要出资股东与受让人具有补足出资的安排即可。

正常情况下，股权可以通过购买、拍卖、赠送、继承等方式进行转移，买卖则是未足额出资股权转让的最主要方式，换句话说，未实缴出资的股权转让一般以签订和履行股权转让合同为主。

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股东未实缴出资，是否属于“未履行或者未全面履行出资义务”？

根据相关法律规定，如果原股东“未履行或未全面履行出资义务”即转让股权，需要在未出资范围内对公司债务承担责任。

但是关于什么是“未履行或未全面履行出资义务”，实践中有两种不同的看法：

一是只要股东未出资或未完全出资即构成“未履行或未全面履行出资义务”，无论出资期限是否到期；

二是只有在出资期限届满后股东未出资或未完全出资，才构成“未履行或者未全面履行出资义务”。

实践中的司法案例，持这两种观点的都有，但总体来说，第二种观点为主流。因为股东享有期限利益，在出资期限未届满之前，股东并没有“出资义务”，更无法谈及“未履行出资义务”。

因此，转让未实缴出资的股权后，出资义务由谁承担，需要根据转让时标的股权的出资期限是否到期区分讨论，也需要结合当事人之间的约定予以判定。

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转让未实缴出资的股权后，出资义务由谁承担？

1.若标的股权转让时出资义务未到期

股东对出资依法享有“期限利益”，未经股东一致同意或出现公司破产、清算的情形，股东出资不能加速到期。因此在这种情况下，股权转让即意味着实缴出资义务随之转让。

为了避免争议，股权转让协议中可以明确股权转让后由受让方承担后续出资义务，同时可以《公司章程》作为股权转让协议附件。

但是，这样就会产生另外一个问题，有些股东会利用这种期限利益，以公司为主体对外经营，公司对外负债后恶意将股权转让给他人，以达到逃避债务的目的。

实务中，如果在原股东转让股权之前，公司就已经资不抵债，那么原股东转让股权的行为（尤其是低价转让）可能会被法院认定为“恶意逃避债务”，那么原股东仍然要在出资范围内承担责任。

2.若标的股权转让时出资义务已到期

转让方在出资期限已经到期后，未实缴出资，属于“未履行或者未全面履行出资义务”；按照《公司法司法解释（三）》第13条、第18条的规定，即便股权转让后，转让方仍应当承担实缴出资责任。

如果受让方知道或者应当知道转让转让方存在到期未实缴出资的情形，则按照《公司法司法解释（三）》第18条的规定，受让方要承担连带出资责任。受让方承担责任后，可以向转让方追偿。但是，如果双方在转让股权时约定由受让方履行到期未实缴的出资义务，则受让方无追偿权。

实务中，受让人事后表明自己不知道标的股权未实缴出资而主张撤销股权转让的，法院一般不予支持，因为大多法院认为，核实转让股权是否存在瑕疵出资是受让人应尽的基本义务，如果其明知或应当知道受让的股权存在瑕疵而仍接受转让的，应当推定其知道该股权转让的法律后果。

据此，签订股权转让协议后，受让方再发现原股东的实际出资情况存在瑕疵，请求以”重大误解”撤销股权转让协议的，法院一般不会支持。

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