付昌华律师：刑事犯罪的量刑方法

量刑时，以定性分析为主，定量分析为辅，依次确定量刑起点、基准刑和宣告刑。

1.量刑步骤

（1）根据基本犯罪构成事实在相应的法定刑幅度内确定量刑起点；（2）根据其他影响犯罪构成的犯罪数额、犯罪次数、犯罪后果等犯罪事实，在量刑起点的基础上增加刑罚量确定基准刑；（3）根据量刑情节调节基准刑，并综合考虑全案情况，依法确定宣告刑。

例如：刑法规定交通肇事罪第一档法定刑为三年以下有期徒刑或者拘役。江苏省《犯罪量刑指导意见（2023年）》规定交通肇事罪，死亡一人或者重伤三人，负事故全部责任的，在一年六个月至二年有期徒刑幅度内确定量刑起点。重伤人数每增加一人，增加三个月至六个月刑期确定基准刑。

比如，张三交通肇事导致四人重伤，负事故全部责任，最低的量刑起点为一年六个月，最低增加三个月刑期，张三的基准刑至少为一年九个月。

2.调节基准刑的方法

先适用“修正量刑情节”进行调节，如：未成年人、老年人、精神病人、又聋又哑的人或者盲人，防卫过当、避险过当、犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止，从犯、胁从犯和教唆犯等。

该种调节情节的计算方法为“部分连乘”：基准刑*（1-从轻情节的调节比例）*（1-从轻情节的调节比例）。如，张三犯抢劫罪，基准刑6年（72个月），张三系未成年人，减少基准刑的40%；是聋哑人，减少基准刑的30%。计算方式为72个月*（1-40%）*（1-30%）=30.24个月。

在此基础上，再适用“一般量刑情节”进行调节，如：累犯、前科、自首、积极抢救被害人、坦白、当庭认罪认罚、立功、退赃退赔、积极赔偿并取得谅解、刑事和解等。

该种调节情节的计算方法为“同向相加、逆向相减”：基准刑*（1+从重情节的调节比例-从轻情节的调节比例）。如，张三犯盗窃罪，基准刑2年（24个月），张三系累犯，增加基准刑的10%；系自首，减少基准刑的30%。计算方式为24个月*（1+10%-30%）=19.2个月。

如果张三犯诈骗罪，在3至10年量刑幅度内量刑，确定基准刑为5年（60个月）。即有“修正量刑情节”，系未成年人，减少基准刑的40%，从犯，减少基准刑的20%；又有“一般量刑情节”，系累犯，增加基准刑的10%，自首，减少基准刑的30%。计算方式为：60个月*（1-40%）*（1-20%）*（1+10%-30%）=23.04个月。那么，可以对张三适用23个月宣告刑吗？继续来看。

3.确定宣告刑的方法

（1）最终调节结果在法定刑幅度内，可以直接确定为宣告刑；具有应当减轻情节的，在法定最低刑以下确定宣告刑。

（2）量刑情节对基准刑的调节结果在法定最低刑以下，具有法定减轻处罚情节，且罪责刑相适应的，可以直接确定为宣告刑；只有从轻处罚情节的，可以依法确定法定最低刑为宣告刑；但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。

（3）量刑情节对基准刑的调节结果在法定最高刑以上的，可以依法确定法定最高刑为宣告刑。

（4）综合考虑全案情况，独任审判员或合议庭可以在20%的幅度内对调节结果进行调整，确定宣告刑。当调节后的结果仍不符合罪责刑相适应原则的，应提交审判委员会讨论，依法确定宣告刑。

（5）综合全案犯罪事实和量刑情节，依法应当判处无期徒刑以上刑罚、管制或者单处附加刑、缓刑、免刑的，应当依法适用。

上述张三犯诈骗罪一例中，应当在3至10年量刑幅度内量刑，调节后的量刑为23个月，低于法定最低刑3年（36个月），如果没有应当减轻处罚情节（在下一个量刑幅度内量刑），或者其他特殊情形，宣告刑不能低于法定最低刑，即3年。

根据江苏省《犯罪量刑指导意见（2023年）》规定，除本细则明确规定或者具备规定的减轻处罚情节外，最终确定的宣告刑一般不应低于基准刑的40%。如果张三犯诈骗罪被江苏省司法机关追诉、审理，基准刑确定为9年（108个月），具有多个量刑情节，调节基准刑后为40个月，那么该结果虽然没有低于法定最低刑3年（36个月），但是低于基准刑的40%，宣告刑应当不低于108个月*40%=43.2个月。

写在最后，定罪量刑是各方诉讼主体通过证据对案件事实进行法律判断的过程，纵然有规定的计算方法和指导，追求准确，但也只是相对准确。不可能像物理和数学那样精确测量和计算。

相对准确的量刑，是司法平等的要求，也是近年来推行统一裁判的要求。

如果遇到刑事案件，当事人或者委托律师通过类案检索，找出从最高法到承办法院的相关类似案例，然后再根据自己的案件情况，对量刑进行测算，找出量刑的有利辩护依据和理由。一方面可以在签认罪认罚的时候跟检察机关提出自己的依据，避免稀里糊涂接受量刑建议，另一方面可以避免量刑畸重的判决结果。

如果您或者您的亲友也遇到刑事法律问题，可以咨询付律师，电话15251769000，南京律师。