律师辩护的三大难点之“证人出庭”的经验和技巧

就律师的技能而言，应该有三个难点：

1.证人出庭

2.调查取证

3.律师收费

本文是金亚太律师事务所的内训课程中的重要内容——以案释法之证人出庭

本课题由金亚太一级合伙人黄新伟律师主讲，时间为2020年，视频讲解收录于金亚太刑事辩护系列课当中，黄新伟律师是中山大学刑法学硕士，亚太刑事司法研究所副所长，安徽省律协刑委秘书。

正文：

各位律师同仁，大家好，接下来我和大家分享一下，我办理的一些案件中，关于证人出庭的一些经验和技巧。

关于证人出庭，可以说是有对有错，有一些惊险也有平淡，有很多收获，但确实也有很多不甘。

证人出庭对我们律师来说是非常重要的一项技能，在2018年的夏天，我和我们所的律师在安徽省律协的安排下搞了一次关于全省律师执业状况的调研。

从将近500名律师中抽取反馈的材料来看，只有11%的律师有过申请证人出庭并且证人出庭作证的经验， 这个比例其实是非常低的。

律师证人出庭难，这是目前一个普遍的现象，是我国刑法学界、理论界和实务界共同诟病的一个问题。但是律师出庭是极为重要的，可以说是律师庭审的必备技能。

那么证人出庭难，具体都难在什么地方？

首先就我们安徽2018年的数据统计，安徽的证人出庭率是1%。我看了一下资料，在上海曾经发过从2013年——2016年关于证人出庭的白皮书，上海的出庭律是在1.1%左右。我看法制报上曾经关于山东省证人出庭的一份调研报告，上面显示的也是这三年的期间，证人出庭律仅为0.32%。

这个比例可以说是极低的，远远没有达到我们法学界所期盼的新刑诉法实施以来，可能会达到5%的这样一个标准，远远没达到。

第二点就是因为这些案件确实是太少了，我们律师很少遇到这样的情况，没有足够的案件来锻炼，去学习。久而久之就变得愈发生疏。我们都知道目前我们国家法庭上，不管是控方还是辩方，读稿派都是主流，演说派是极少的。

我们发现这样一个现象，从公诉方的角度来说，证人出庭从以前是被动的到现在经常在庭审当中主动要求证人出庭。

我们也知道法庭上有几大BUG，是很多律师比较头疼的，集资的老人代表出庭作证、违法警察出庭作证、被害人的突然出庭指正，让当事人和律师产生心理压力。

一、什么是证人？

广义上包括事实证人、程序证人、专家证人。

二、申请出庭理由。

1.被告人或家属强烈要求对质，律师也无法预测，告知当事人风险，提出申请。

2.对于在卷证人，发现笔录存在问题，希望法庭审理中进行调查还原事实真相，或削弱其证言的证明力。

3.申请侦查人员出庭证明刑讯逼供等违法取证情形。

4.对鉴定意见提出异议，期望排除鉴定意见。

（鉴定人员是相对容易出庭的，但鉴定人是专业人士，更容易影响法庭）

案例：潘某驾车追盗狗者至其死亡案件

5.申请专门知识人的出庭，他山之石可以攻玉。

案例：杨某故意伤害案

6.申请非在卷证人出庭作证，改变指控事实的认定。

三、出庭证据的采纳规则

1.到庭在卷证人

2.无法通知或有理由不出庭的在卷证人

3.拒不到庭的证人

4.非在卷证人的证言

5.鉴定人

6.程序证人

证人如何到法庭上？

一、控方申请（公诉人或受害方）

问题：开庭中，突然发现控诉方有证人出庭，怎么办？

由于篇幅原因，具体内容请在专栏视频中观看。

二、辩方申请

1.出庭作证司法裁量权

法院准许证人出庭的条件：

一般证人：有异议+有重大影响+申请出庭+法院认为有必要

鉴定人员：有异议+申请出庭+法院认为有必要

相关数据：

陈苏豪博士《论刑事案件证人出庭作证必要性的司法裁量权》

“只有15%的法官认为只要存在合理的异议，即应该通知证人出庭作证。超过31%的法官认为，证人证言不能与其他证据印证时，证人应当出庭作证。”

安徽省律师调研报告：

1.有申请证人出庭且法院同意经历的律师比例为11%。

2.根据法官问卷反应的情况显示：

仅有10%的法官认为辩护人对证言提出异议就准许出庭

80%的法官认为证人必须对定案有重要意义或者无其他证据相互印证，才准许证人出庭。

24%的法官认为从已出庭的证人案例来看，证人出庭对案件定罪量刑没有影响。

60%的法官认为证人出庭有重要影响，有较小可能会改变事实认定。

17%的法官认为对事实认定没有影响，但可以保障被告人的诉讼权利。

2.提前书面申请，基本格式要规范，要有事实理由，法律依据。

3.当庭申请

案例：淮南大观区法院某起诗人官员受贿案两个行贿人到庭

检察官：一脸懵逼，没有任何异议。

合议庭成员：核实证人信息，准备签署保证书。

院长：法院安排法警递上一本书，马上制止。

律师：你是谁？怎么遥控法庭？干预司法？

……

4.在押证人、另案处理的出庭

5、协助证人到庭问题

6、法院不同意证人出庭的救济

7、证人费用谁来出

篇幅原因，不一一赘述，更多内容观看视频更加方便。

该专栏为金亚太刑辩律师内训课程合集，各资深律师一人一讲。

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