姜明安《行政法与行政诉讼法》（第6版）笔记和考研真题详解[视频讲解]

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第一编　绪　论

第一章　行政法学的基本概念

1.1　复习笔记

【知识框架】

一、行政

1行政、国家行政与公行政

（1）行政

①行政可以用“执行”、“管理”予以注释。行政是组织的一种职能，任何组织（包括国家）要生存和发展，都必须有相应的机构和人员行使执行、管理职能。

②行政虽然主要指国家行政，但也包括非国家行政。非国家行政主要指私行政，即私人企业、组织、团体的执行、管理活动。

③行政法学研究的行政只涉及公行政而不涉及私行政。公行政不仅包括国家行政——国家行政机关从事的执行、管理活动，而且也包括非国家的公共团体、组织的行政。

④现代行政法将国家行政机关以外的社会公权力组织实施的公行政纳入其调整范围的原因：

a．20世纪中期以后，国家公权力呈现向社会转移的趋势，作为社会公权力的公行政越来越多地影响着公民的权利和自由；

b．社会公权力组织的权力范围通常只及于相应组织成员，即内部相对人，但在很多情况下（如法律、法规授权，行政机关委托，某些社会公权力的性质决定等）也可能涉及外部相对人；

c．社会公权力组织对内部相对人实施的行为通常不涉及其基本权利，但在某些情况下，特别是在其滥用社会公权力的情况下，也会侵犯其人身权、财产权，甚至威胁其生存权。

（2）国家行政

①就国家职能的一般划分而言，国家行政一般指国家行政机关从事的执行管理活动。

②行政法学研究的国家行政，通常指国家行政机关的整个职能活动，既包括其实质为行政性质的职能活动，也包括其实质为立法、司法性质的职能活动。

（3）公行政

公行政是行政法学的研究对象，主要是指国家行政、形式行政，即国家行政机关进行的执行、管理活动，包括国家行政机关进行的准立法和准司法活动。

2．行政权与公权力

（1）行政权

行政权是指执行、管理权，主要是指国家行政机关执行国家法律、管理国家内政外交事务的权力。行政权是公权力的最主要的部分。

（2）公权力

公权力是指人类共同体（国家、社团、国际组织等）为生产、分配和提供“公共物品”（安全、秩序、公交、通讯等）而对共同体成员进行组织、指挥、管理，对共同体事务进行决策、立法和执行、实施决策、立法的权力。公权力包括国家公权力、社会公权力以及国际公权力。

3．行政与行政国家

（1）行政国家

为解决不断出现并且越来越多、越来越频繁的社会矛盾和社会问题，国家不得不增设大量的行政机构和行政人员，对国家的经济生活和社会生活进行干预。与此相适应，政府的行政权力大为膨胀，行政职能大为增加。对于国家行政职能和行政权的这种大扩张、大膨胀的趋势，西方国家的学者们称之为“行政国家”现象。

（2）政府失灵

行政国家、全能政府的副作用随着时间的推移越来越严重。这种现象即行政国家的异化，又称“政府失灵”。主要表现在五个方面：①对民主、自由和人权的威胁；②腐败和滥用权力；③官僚主义和效率低下；④人、财、物资源的大量浪费；⑤人的生存能力和创造能力的退化。

（3）有限政府

随着时代的发展，“行政国家”、“全能政府”一步一步演变为人的发展的阻碍。20世纪中期以后，越来越多的国家开始采取措施限制、控制、转化行政权。到20世纪后期，大多数“行政国家”陆续逐步过渡到“有限政府”。这种过渡的一般途径包括：

①转变和缩减政府职能，限制行政权。避免腐败和人力、物力、财力的大量耗费。

②规范行政行为，控制行政权。但行政权在相当长的一个历史时期内不可能取消、废除。规范、控制行政权的一个重要方法即是行政法治，包括行政实体法治和行政程序法治。

③加强社会自治，转化行政权。非政府的社会公共体行使公共权力，即行政权力转化为社会权力，可以避免或减少行政国家异化的许多弊端，如腐败、滥用权力等。

（4）行政法的产生

①行政法作为一个独立的法律部门，是伴随着行政国家的产生而产生的。社会必须创立一种机制，在扩大行政权的同时扩大对行政权的控制和制约，使之正当行使而不致被滥用，这种控制和制约机制的重要环节就是行政法。

②行政法是关于行政或调整行政的，但不是有了行政就有了行政法，行政只是发展到特定的阶段即“行政国家”阶段，才逐步形成作为独立法律部门的行政法。

4．行政与法治国家

行政国家产生是行政法产生和发展的基本原因，而行政法产生和发展是法治国家形成的基本条件。

（1）法治国家

一个国家，当其不仅具有健全、完善的控制静态权力的法，而且具有健全、完善的规范动态行为的法时，这个国家即进入到法治国家时代了。法治国家时代的重要标志是行政法。行政法产生和发展是法治国家形成的基本条件。政府服从法律、行政受法的支配是法治一般原则之一。法治国家时代的重要标志是行政法。

（2）民主和法治

①民主的基本含义是人民当家作主：人民选举自己的代表，组成人民代表机关（人民代表大会、议会、国会等），人民代表机关将人民的意志集中，形成法律，交由政府执行，并对政府执行的情况进行监督。民主需要通过法治运作，也需要通过法治加以保障。

②法治与民主相伴而生，民主制度一经建立，法治的进程也就同时开始了。但是，民主制度建立之初，法治并不完善，当时实行法治的法，主要是宪法。

③社会进入行政国以后，民主和法治就有了新的形式和内容。

a．民主由单纯的人民代表制民主转化为人民代表制民主与人民参与制民主的结合，人民直接参与立法、参与行政管理、参与监督的机制在整个民主机制中有了越来越重要的地位和作用。

b．法治亦由相对静态的宪法、组织法平衡、制约机制转化为以行政法的动态平衡制约机制为重要补充的新的机制。

二、行政法

1中外行政法的一般定义

（1）司法部第一部行政法教材《行政法概要》

①从形式上讲，行政法，是一切行政管理法规的总称，国家有关行政管理方面的法规种类繁多，具体名称不一，但就其内容来说，凡属于国家行政管理范畴的，在部门法的分类上统称为行政法。

②从内容上讲，行政法是规定国家行政机关的组织、职责权限、活动原则、管理制度和工作程序，用以调整各种国家行政机关之间，国家行政机关同其他国家机关之间，以及国家行政机关与企业事业单位、社会团体和公民之间行政法律关系的各种法律规范的总和。

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