刑事案件二审，如何争取开庭？

转自：微法官

刑事案件二审开庭难一直是刑辩律师的痛点。有调研数据显示，中级人民法院刑事二审的开庭率不足15%，有的甚至不足7%，高级人民法院的二审开庭率稍有提升，能达到25%-33% ，但应当开庭审理的死刑、死缓案件占据其中较大比例。并且不开庭审理的绝大多数案件都会维持原判，所以，寻求开庭审理就成为二审辩护的一个阶段性目标。

二审难开庭的原因分析

经过公安机关侦查、检察机关审查起诉和法院一审的把控，大部分案件在法律适用、事实认定、证据采信及量刑幅度上没有问题。二审普遍会认为需要改判或发回重审的案子只是少数，即使一审在量刑尺幅稍有偏离，但仍在合理范围和自由裁量权之内的，二审也会维护一审既判力，不轻易改判。

案多人少等客观条件的限制也是导致开庭难的重要原因。中级法院相对于基层法院员额法官的配置更少，同时还要审理可能判处无期徒刑、死刑的一审案件，这种案件对程序性要求、证据审查要求都更加严格，相对也更加耗费时间和精力。刑事案件数量逐步增加，但法官的配置却不增反降，案件审理的压力使得大部分案件被不开庭审理。

法院审理体制地牵绊也是二审开庭难的原因之一。在刑事二审程序中，其实承办法官的权力十分有限，是否能开庭审理，承办法官可能没有决定权。

法院结案率指标考核或多或少地影响着二审开庭率。法院的业绩指标考核主要是半年结案率和年底结案率考核，结案率指标的完成会影响法官的业绩和其所在法院在法院系统的评比。

二审对开庭案件的选择

1.一审审理程序存在瑕疵，但瑕疵又不大，二审法官不想发回重审，往往会选择开庭审理，弥补一审的程序瑕疵。但如果程序问题比较严重，二审可能会直接发回重审。

2.一审判决对从轻、减轻处罚的情节认定存在错误，例如自首、立功情节未予认定，主从犯的认定不适当等。

3.法律适用存在较大争议，涉及罪与非罪，此罪与彼罪的案件，例如是否构成组织卖淫罪还是协助组织卖淫罪等。

4.二审过程中出现与定罪量刑紧密相关的新证据，可能改变一审的事实认定或对定罪量刑有重大影响。

5.社会影响比较大、关注度比较高的敏感案件，重大疑难复杂案件，二审往往也会选择开庭审理。

如何争取二审开庭审理

首先，二审介入后要认真研究卷宗材料和一审判决，如果一审判决确有适用法律错误、认定事实不清、证据不足，亦或量刑畸重的情况，要针对存在问题之处做好充分的辩护意见。辩护意见切忌冗长拖沓、重点不清，要针对问题一针见血，要找到漏洞重点出击。其中，审理程序上的问题往往是硬伤，如果可能，尽量从一审程序上找突破口，争取开庭或发回重审。

其次，要与承办法官对案件情况进行有效沟通，尽量争取承办法官当面听取辩护人意见，而不只是单纯提交辩护词。如有可能，再争取合议庭集体听取辩护人的辩护意见。因为 刑事诉讼法规定如果不进行开庭审理，要听取辩护人的意见，而不只是提交书面辩护意见。但因为承办法官较忙，和辩护人当面沟通的时间也会比较短，辩护人就要拿出准备好的材料，清楚明了地告诉承办法官一审判决存在的问题并列明相应证据。法官面对辩护人直截了当、干货满满的辩护意见还是会引起对案件的重视。

第三，如前所述，出现新的证据材料或是证人出庭作证，二审可能需要开庭审理，若辩护人发现新的证据材料，或者案件大部分证人愿意出庭作证，辩护人提交开庭申请的同时，一并提交证人出庭申请、调取证据申请等，并且要求同级人民检察院听取辩护人意见，二审开庭的几率可能会有所提高。当然这也需要辩护人发挥主观能动性去发掘证据。