第一起再审逆转案浅谈律师代理再审案件的心得体会

01基本案情

陈某与查某、张某建设工程施工合同纠纷再审一案中，原一审查某起诉陕西省发展能源建设控股集团股份有限公司、陈某、张某要求退还工程保证金37万元及利息148800元。后查某撤回对陕西省发展能源建设控股集团股份有限公司的起诉。一审法院缺席判决陈某、张某退还查某保证金及利息。判决生效后，查某申请了强制执行，将陈某账户冻结，陈某才得知被查某起诉。后陈某委托我代理本案再审，后我们依法向西安市中级人民法院申请再审。

02再审结果

西安中院审查后决定提审本案，再审裁定撤销原判，发回重审。

西安中院审查后决定提审

西安中院再审后撤销原判，发回重审

03重审结果

一、判决张某退还查某保证金及利息；二、驳回其余诉讼请求。

鄠邑区法院重审后判决陈某不承担责任

04案件分析

一、委托人陈某诉求：查某起诉他要求退还工程保证金及利息无事实和法律依据，请求撤销原审判决。

二、经调卷、阅卷，我们发现“一审法院程序严重违法，事实认定不清，证据不足”。

1、送达程序严重违法

（1）我国《民事诉讼法》规定的送达方式有“直接送达、留置送达、电子送达、委托送达、转交送达、邮寄送达、公告送达”。

（2）根据原《民事诉讼法》第九十二条（即现行第九十五条）之规定，适用公告送达的两种情形是：一、受送达人下落不明；二、用本节规定的其他方式无法送达的。同时公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。

本案中，原一审起诉状载明的陈某的住址与陈某身份证上的住址不一致，但载明的陈某的联系方式却是陈某本人正使用的联系方式。同时，查某申请强制执行时，申请书上写的陈某的联系方式与起诉状一致，执行法官就是根据强制执行书上的电话联系到陈某的，原一审时没有联系到陈某，而是直接公告并缺席审判？显然不符合客观情况，送达程序违法。

2、原审认定的事实缺乏证据证明

通过调卷、阅卷，进一步发现：虽然查某提交了证据，但其提交的证据却不能证明陈某和张某是合伙关系、案涉工程的承包人是陈某；相反只能证明张某是该工程的承包人，50万元的保证金查某虽然支付到了陈某的名下，但实际的收款人是张某。

05诉讼策略

通过与陈某进行沟通、对原一审案卷的详细研究并进行调查取证后，认为陈某当时并非联系不上，也并非处于下落不明的状态，原审法院在能通知到或联系到陈某的情况下，没有按照法定的送达程序送达相关诉讼文书，且原审案卷材料中没有证明陈某下落不明的相关证据，直接采用公告送达的方式送达，进而缺席审判，剥夺了陈某的辩论权利，程序严重违法；同时认为，查某提交的证据不能证明其主张的事实成立。再审发回重审后，通过举证、质证、辩论等，最终法院采纳了我们的全部代理意见。判决陈某不承担任何还款责任。

06办案体会

每个人打官司都想取胜，根本所在是事实、证据和法律。要在如何向法院讲清事实方面下功夫，应向法院提供证据或证据线索。同时要通过答辩、法庭调查、举证质证、法庭辩论等诉讼活动，把事实讲清楚，还要注意学习法律，把话讲到点子上。

开庭审理是整个诉讼的中心环节，每一步都不能疏忽。特别是在法庭核对证据、举证质证阶段，对于有利于对方但不符合事实的假证，必须及时揭露、批驳，并提供新的证据来予以否定。如果在证据问题上疏忽了，就会使自己陷于被动。当然，对这个问题要实事求是，不能无理辩三分。如果不利于自己的事实，但证据确凿的，也应承认，因为真的终究是真的，不会因为自己进行反驳就会变成假的。

细心、认真、专业是律师工作成功的关键之一，同时也是律师赢得当事人信赖的秘籍。律师在办理再审案件时，除了需要认真听取当事人的陈述和及时调查取证外，更重要的是通过查阅原审卷宗材料发现问题、寻找突破口。

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