每天学点公司法丨《公司法》第一章 第三十五条

第三十五条　公司成立后，股东不得抽逃出资。

条文释义

根据《<公司法>司法解释（三）》第12条，认定股东抽逃出资应同时满足两个条件，一是形式要件，及该条列举的三种情形及兜底的“其他未经法定程序将出资抽回”的情形；二是实质要件，即“损害公司权益”。

（一）形式要件

1.制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配通常表现为增加资产、收入项目或资产、收入金额，减少负债、费用项目或负债、费用金额等，以上行为都会导致所有者权益或利润增加，进而导致股东分配到的利润增加，最终使公司实质资产减少。《公司法》第166条第4款规定：“公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。”此款说明公司在分配利润时应遵循“无盈不分”的原则，而股东制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配的行为违背了这一原则，损害了公司权益。

2.通过虚构债权债务关系将其出资转出股东虚构债权债务关系将出资转出实际就是实质性地减少公司注册资本，使公司权益受损。实务中股东虚构债权债务关系的表现形式通常包括：虚构前期工作费用、虚构借款关系、虚构交易关系等。庄锡安与湖北省建工第五建设有限公司厦门分公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任赔偿纠纷上诉案中，福建省高级人民法院明确了借款与抽逃出资的判断标准：“股东与公司之间的款项往来属于借款还是抽逃出资，应从有无借款合同、有无还款期限、有无支付利息、公司是否催讨债务、有无担保、公司有无召开董事会或股东会进行讨论、进出款项的数额大小及款项进出的时间关系等方面综合进行判断。”

3.利用关联交易将出资转出将出资转出才是抽逃出资的核心行为，关联交易只是一种方式、手段。正常的关联交易是法律所允许的，但如果关联交易的目的是抽逃出资，即使该关联交易形式上是合法正常的，依然会被认定为抽逃出资。

4.其他未经法定程序将出资抽回的行为《<公司法>司法解释（三）》第12条规定这一兜底条款是因为现实中股东抽逃出资的手段是多种多样的，法律不可能穷尽列举。适用该兜底的情形应同时满足：抽资行为未经法定程序，股东抽回了资金，股东抽资行为损害了公司权益。

（二）实质要件

“损害公司权益”可以体现为：使公司资产减少、使公司债务增加、使公司可能获得的利润减少，使公司可能减轻的债务增加，使公司股东对公司的权益受损进而增加公司负担等。公司法禁止股东抽逃出资，是因为股东抽逃出资会损害公司的直接利益，进而削弱公司的利润分配能力及偿债能力，从而损害公司其他股东及债权人的利益，所以“损害公司权益”的影响是多方面的，股东抽逃出资的侵权对象是从公司发散到公司其他股东及公司债权人身上的。

案例分析

案例：北京一中院发布公司类纠纷案件十四大典型案例之十一：B公司案外人执行异议之诉案

案情简介

基本案情：A公司2005年成立，注册资本15亿元，其中股东之一为B公司，出资金额为50250万元。2005年1月至7月期间，B公司共计向A公司验资账户转入50250万元。同年，A公司账户陆续向B公司转出共计50150万元。C公司享有A公司的到期债权，经法院执行未得到足额清偿，遂以抽逃出资为由申请追加A公司的股东B公司为被执行人，法院裁定同意追加B公司为被执行人。B公司不服该裁定，提起案外人执行异议之诉。

法院经审理认为：银行转账凭证等证据显示，B公司作为股东在向A公司验资账户转入出资款后，又随即将其中的50150万元转回B公司账户中。据此，B公司仅实际向A公司出资100万元，其上述行为应当认定为抽逃出资，应在其未出资到位款项范围内，对A公司对C公司应履行而未履行的债务承担清偿责任。

典型意义：《公司法》规定：公司成立后，股东不得抽逃出资。公司资本是公司得以维系的核心，股东抽逃出资是对公司资本的侵权，将危及到公司的资本维持和对外偿债能力，抽逃出资的股东应承担相应的法律责任。

股东抽逃出资的情形包括：（1）将出资款项转入公司账户验资后又转出；（2）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（3）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（4）利用关联交易将出资转出；（5）其他未经法定程序将出资抽回的行为。股东抽逃出资的，其应向公司返还出资本息；还应在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分向债权人承担补充赔偿责任；协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人应对此承担连带责任。

在执行程序中，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人有权申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任。