近日，笔者接到较多卖淫相关的咨询，估计很多司法机关在打击卖淫相关的犯罪行为。在网友咨询时，经常会问到如何认定卖淫行为的问题，本文对该问题进行探讨。

涉及卖淫的几个罪名

卖淫相关的罪名主要包括组织卖淫罪，强迫卖淫罪，协助组织卖淫罪，引诱、容留、介绍卖淫罪，引诱幼女卖淫罪，传播性病罪。

在司法实践中，最常见的案件就是组织卖淫罪、协助组织卖淫罪与介绍卖淫罪。组织卖淫，是指以招募、雇佣、强迫、引诱、容留等手段，控制他人从事卖淫活动的行为，一般处5年至10年有期徒刑，情节严重的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑。

协助组织卖淫，是指为组织卖淫的人招募、运送人员或者以其他方法协助组织他人卖淫的行为，一般处5年以下有期徒刑，情节严重的处5至10年有期徒刑。

介绍卖淫，是指在卖淫者与嫖客之间牵线搭桥，使得卖淫能得以实现的行为，一般处5年以下有期徒刑，情节严重的处5年以上有期徒刑，最高可到15年。

如何理解“卖淫”行为？

卖淫，是指以营利为目的，满足不特定对方性欲的行为，这里所说的对方，既包括男性，也包括女性。在现实中，存在很多变相“卖淫”的行为，例如“口jiao”、“肛jiao”、“手淫”等，对于这些行为，是否都应认定为卖淫行为？

根据《公安部关于对同性之间以钱财为媒介的性行为定性处理问题的批复》，不特定的异性之间或者同性之间以金钱、财物为媒介发生不正当性关系的行为，包括口淫、手淫、鸡奸等行为，都属于卖淫嫖娼行为，对行为人应当依法处理。很多公安机关就依据该批复，将手淫等行为也作为卖淫处理，但该处理并不恰当。

根据《最高人民法院关于审理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释的理解与适用》，刑法上卖淫的概念，严格说属于立法解释的权限范围，不宜由司法机关做出解释。对于进入式的性行为，应当认定为刑法意义上的卖淫。根据司法实践，对于提供手淫等非进入式的色情服务，一般并不会作为卖淫犯罪处理。注意：提供手淫等服务只是不作为犯罪处理，但依然属于违法行为。

卖淫案件的辩护

在处理卖淫案件的时候，司法机关会根据口供、交易记录、开房记录等证据认定卖淫行为、卖淫次数等事实。实际上，要现场抓到存在卖淫行为比较困难，大多都是通过口供来确定犯罪事实。在酒店的房间里，双方在做什么没有人能确定，很多犯罪嫌疑人被公安机关抓获后，就如实供述，我们可以看到，很多的卖淫案件里面，就存在“如实供述”的情节。

卖淫案件会存在很多角色，例如像组织者、介绍人等。对于组织者，在辩护时可以考虑争取改变其罪名：1、被告没有控制卖淫人员；2、被告只有协助或者介绍行为。毕竟组织卖淫罪超刑点就是5年以上，而协助组织卖淫罪严重的才5年以上。

对于介绍人，可以考虑这样辩护：1、主观上并不知道双方进行卖淫嫖娼活动，以为只是提供手淫等色情服务；2、属于偶发的为朋友介绍卖淫人员的行为，未获利或者获利不多。

在处理该类案件时，转账记录这类证据比较重要，可以直接证明犯罪的次数，很多犯罪嫌疑人会通过现金的方式交易，这往往通过口供的方式体现，如果多名犯罪嫌疑人之间的口供存在冲突，这样可以考虑争取减少犯罪的次数。

案例分析

笔者找了几个不起诉案例，案例一：兵图垦检刑检刑不诉〔2021〕47号，犯罪嫌疑人沈某涉嫌容留卖淫被拘留，公安机关认定沈某为卖淫人员提供场所，卖淫人员主要提供手淫服务。检察院认为，手淫不是刑法意义上的“卖淫”，对该行为不宜入罪，决定对沈某不起诉。

案例二：黑密检一部刑不诉〔2021〕Z16号，犯罪嫌疑人任某涉嫌组织卖淫被立案侦查，任某在某宾馆组织多人以“推油”方式进行卖淫，一次199元，检察院认为“推油”是否为刑法范畴的卖淫，事实不清，证据不足，决定对任某不起诉。

案例三：沧新检刑不诉〔2021〕35号，犯罪嫌疑人刘某涉嫌介绍卖淫被立案侦查，刘某与李某、卢某是朋友关系，李某询问刘某能否找到卖淫人员，刘某联系中间人，由中间人发照片给李某，刘某在该过程中转交了嫖资，公安机关认为刘某构成介绍卖淫罪，检察院认为刘某属于为朋友寻找卖淫女的行为，未获利，情节显著轻微、危害不大，不构成犯罪。

写在最后

根据本文可以知道，即使到了2022年，仍有一些公安机关会犯错，将“手淫”等色情服务作为卖淫犯罪处理，在处理该类案件时，一定要先了解卖淫案件的细节，司法机关也是由人组成，也不一定完全正确。

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