员工加班有加班工资，并且是正常工资的倍数关系，可是时常有员工因加班工资与企业发生争议的情形，站在员工角度如何获得加班待遇，这是好些加班员工希望了解的问题；万一因加班工资发生争议去申请劳动仲裁或者人民法院提起诉讼，要想获得诉求支持，提供符合法律要求的证据，是判定事实的关键。

咨询事例

咨询者：“吴律师，我们公司经常加班，可是我们认为没有支付足加班工资，我想收集相关的证据，待条件成熟时去提起劳动仲裁。想请您指点一下如何收集相关的证据。咨询费通过支付宝付与您了。”

吴律师：“最好能看到您的劳动合同。另需要告诉我：对于加班，公司的规章制度里有什么规定吗？要打上下班卡吗？”

咨询者：“劳动合同扫描后发您邮箱了。公司的规章制度里没有涉及到加班的规定。我们只要打上班卡。”

吴律师：“我看了您的劳动合同，对于加班有专门的条款规定，要求员工事先申请并获得书面批准后才能加班。如果，您的加班行为没有事先获得审批而加班，这将难以获得仲裁委的支持。”

咨询者：“哦，我的加班有些是审批了的，部分是没有审批的。还是请您告诉我如何固定相关证据吧。”

吴律师：“根据您提供的现有证据，本律师初步判断认为，对于您要求加班工资的诉求，获得仲裁委支持的可能性较低，因不要打下班卡，无法证明您是何时下班的。加班与否的一个关键证据是考勤文件信息，您如果方便时，可以复制相关的考勤文件，这是一个较为有效的证据。虽然是复印件，如果单位在庭上质证时提出这是复印件，您举证时要想办法证明单位持有原件，并可以要求单位出具相关的原件，如果单位难以出具，一般情况下单位需要承担不利后果。”

咨询者：“哦。那我与公司的人资关系好，要她给我复制出来。还有其他建议吗？”

吴律师：“另外，需要请注意，要分清加班与值班的区别，什么是加班什么是值班，这需要根据情况具体分辨。不为完成工作任务而增加的时间，一般是不能算加班的。还有就是单位因时不时需要员工参加什么会议，这也难得认定为加班性质。如果，涉及到的加班工资数额不是太大，公司要求员工加班的行为也不算恶劣时，建议直接与公司交涉，和解了事吧，天地不太大，您以后离开了这家公司，可能还是需要继续在这个行业做，员工去提起劳动仲裁虽然是权利，但仅因小小金额的加班工资去仲裁或诉讼，似乎也欠得当——这个观点谨供参考。”

律师提示

企业要求员工加班，大部分是迫于无奈，只要在法定幅度里，即每天加班时间“不超过三个小时，每月不超过三十六小时”（规定在《劳动法》第41条），按法定要求支付了加班了工资，这是可以的。但是，有好些劳动密集型企业，无视法律对加班的规定，任意加班，还时常不付足加班工资，甚至没有加班工资，此时员工就可以去提起劳动仲裁或诉讼。

根据《劳动法》44条规定：正常工作一天后延长工作时间的，员工可得不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；休息日（即正常休息日，如周六周日为正常休息日）工作又不能安排补休的，员工可得不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日（由国务院发布通告规定）加班的，员工可得不低于工资的百分之三百的工资报酬。这里的150%、200%以及300%，时常有人问，含不含工资本数？应当含本数，即如果原工资每天200元，在国庆节工作时，可得工资600元，而不是800元。

员工认为单位要求加班，或者员工要求主动加班时，员工需要保留相关的要求加班或者获得单位批准加班的证据，一般情况下，员工是难有可能获得证据原件的，复印件也可以，在质证时，想办法证明单位持有此原件，如果单位拿不出，单位就可能败诉。现在手机拍摄十分方便，员工可以对加班条立即进行拍照保存。

但是，需要员工注意的是，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”对于加班的事实，员工需要承担举证责任。

吴跃飞律师；吴宏飞律师；合同E院于2019年4月15日