证券代销合同纠纷

证券承销合同纠纷

证券代销合同纠纷

【释义】

证券承销是证券公司根据发行人委托，为了发行人的利益向投资者销售、促成销售或代位销售拟发行证券的行为。由于证券发行具有 很强的专业性，在证券监管机构核准证券发行申请后，发行人通常通 过证券公司向投资者出售证券，这种间接向投资者出售债券的方式, 也即证券承销发行。

按照发行人与承销商约定的法律地位、风险分担 方式，证券承销可分为证券代销和证券包销两种方式。根据《证券 法》第26条第2款规定。

证券代销是指证券公司代发行人发售证券, 在承销期结束时，将未售出的证券全部退还给发行人的承销方式。证 券代销是承销商以发行人的风险，代理发行人销售证券的方式，其本 质是代理行为，发行人为委托人，承销商为代理人。

证券承销合同是指证券发行人与证券经营机构签订的由证券经营机构包销或者代销发行人发行证券，并依照法律和合同收取一定比例 承销费的合同。

证券代销合同是指证券发行人与证券经营机构约定由 证券经营机构代理发行人发售证券，在承销期结束后，将未售出的证券全部退还给发行人的合同。证券代销合同纠纷是在证券发行、兑付 过程中，发行人、承销人、发行担保人及证券购买人就履行证券代销 合同产生的纠纷。常见的有证券销售款支付纠纷和企业债券兑付纠纷。

【管辖】

根据《民事诉讼法》第23条规定，因合同纠纷提起的诉讼，由 被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。证券承销合同纠纷属于合 同纠纷案件，适用合同纠纷案件的管辖的一般原则，应当由被告住所 地或者合同履行地人民法院管辖。

【法律适用】

证券承销关系主要是民事法律关系，但涉及发行人、投资者与承 销商相互之间复杂的法律关系。证券承销制度主要调整发行人与承包 商之间的关系。发行人有权选择承销商为其销售、促成销售或者代位 销售拟发行证券，证券公司也有权选择是否接受发行人的委托，发行 人与承销商之间构成合同关系，双方之间的权利义务关系依照所签订的承销协议确定。因此，处理此类纠纷的法律依据主要是《民法典》合同编以及《证券法》《公司法》的有关规定，并可参照适用中国证监会制定的有关规章，如《股票发行与交易管理暂行条例》《证券发行与承销管理办法》《上市公司证券发行管理办法》《科创板上市公司证券发行注册管理办法（试行）》等的相关规定。

【确定该案由应当注意的问题】

证券承销合同分为证券代销合同与证券包销合同，一般应包括以 下内容：当事人的名称、住所及法定代表人姓名；代销、包销证券的 种类、数量、金额及发行价格；代销、包销的期限及起止日期；代销、 包销的付款方式及日期；代销、包销的费用和结算办法；违约责任; 国务院证券监督管理机构规定的其他事项。如果采取的是包销方式, 在承销合同中还应写明包销的具体办法、包销过程中剩余证券的认购 办法；如果采取的是代销方式，在承销合同中应规定剩余证券的退还 办法。如果采取的是承销团承销，则应写明承销团成员及分销份额。 证券承销合同是申请发行证券的必备文件之一。为了正确区分证券代 销合同纠纷案由与证券包销合同纠纷案由，需要注意：证券代销属于 行纪合同的范畴。在代销方式里，发行人与证券承销机构之间是一种 委托代理关系，证券经营机构不承担证券销售不完的风险。证券包销 合同属于买卖合同的一种，证券经营机构是购买人，承担未售出证券 的风险。

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摘自人民法院出版社《最高人民法院新民事案件案由规定理解与适用