干货｜民诉核心考点背诵版，背过拿分（上）

关 键 词

民诉背诵考点汇总

民事诉讼与民事诉讼法

1.民事诉讼：平等主体对抗，法院居中裁判，解决民事权利义务纠纷。

2.当事人的私权利处分权 VS 国家审判权

3.

①诉讼程序：一审，二审，再审

②非讼程序：除选民资格以外的特别程序，督促程序，公示催告程序

③选民资格：不是诉讼程序也不是非讼程序，涉及政治权利

诉的基本理论

1.诉的要素

*诉讼标的：法律关系

① 诉讼标的≠诉讼请求

② 基于一个诉讼标的可以有多种诉讼请求，诉讼请求的不同导致诉的性质不同。

2.诉的分类：看原告的诉讼请求！

① 确认之诉 VS 形成之诉（变更之诉）→法律关系有争议 VS 无争议

② 形成之诉：既存的法律关系的客体，主体，内容，任何一个发生改变都是形成之诉

3.反诉：独立于本诉

① 反诉≠反驳

② 本诉和反诉有牵连关系，但不要求基于同一法律关系

③ 反诉在一审法庭辩论终结前提出

④ 二审可以提出反诉，但应当先调解，调解不成，告知另行起诉，保护上诉权，向受理本诉的法院提起反诉。

基本原则与基本制度

【基本原则】

1.平等：① 相同 ② 相对应

2.同等、对等： for 外国人

3.辩论原则：所有诉讼程序都可以辩论，非讼程序不辩论

4.处分原则：注意要在法律规定范围内行使权利

5.诚实信用：贯穿民诉全过程，约束所有参与民事诉讼的主体（当事人，其他诉讼参与人，法院）

6.检察监督：监督公权力，法院及其工作人员行使审判权和执行权

7.支持起诉：支持受害人，受害人以受害人名义起诉

【基本制度】

1.合议制

① 合议制：诉讼程序＆选民资格、重大疑难案件的特别程序

② 独任制：其他特别程序，简易程序（一审＆基层），督促程序，公示催告程序

③ 人民陪审员：一审的诉讼程序

2.回避制度

① 审勘执书翻鉴

② 为什么回避？

③ 谁决定？台上→院长/台下→审判长/院长→审委会

*证人的回避谁决定？证人不用回避

④ 申请回避的程序：

在案件开始审理时提出，开始审理后才想回避，可以在法庭辩论终结前提出。

此时被回避人员要暂停工作（需要采取紧急措施的除外），等待决定。

决定需要回避，马上走人，但不用重新审理，继续审即可。

决定不用回避，被回避人员回来，继续审，但申请人很不爽，可以复议一次，复议期间，被回避人员不停止工作。

3.公开审判制度

① 法定不公开 ② 申请不公开

*审判时不满 18 岁：民诉公开，刑诉不公开

4.两审终审制度→有例外

主管与管辖

【一】原则

① 管辖权恒定原则：起诉时

② 专门管辖原则：双方均为军人的民事案件，军事法院管辖

【二】级别管辖

（1）中院：重大涉外，本辖区重大影响，最高法确定的由中院管辖的（① 海事海商， ② 知产，③ 公益诉讼，④ 除国内仲裁的保全和国内仲裁的证据保全以外的仲裁，基层法院即可

*知产案件可由 3 种法院管辖

（2）最高法

① 全国重大形响

② 有且仅有最高法有权管辖认为应当由本院审理的案件

*基层和高法的不用背

【三】地域管辖

（一）一般地域管辖

（1）原告就被告：双方都特殊

（2）★被告就原告：被告一方特殊（这种也是一般地域管辖！！）

* 2 个身份关系的案件，必须被告就原告；2个既可以被告就原告，也可以原告就被告

（二）特殊地域管辖

（1）合同纠纷：

→先看有无专属管辖

→没有再看有无协议管辖，协议管辖必须书面，注意不能违背级别和专属管辖的规定，你们觉得哪方便就在哪

→都没有，法定管辖，先拿下被告住所地，再看有没有实际履行。

没有履行，约定履行地又不在任何一方住所地的，被告住所地；

履行了，约定住所地＋被告住所地

（2）专属管辖

1.一般专属管辖：

① 不动产：不动产所在地

物权纠纷＆ 4 合同（农村，租赁，建设，政策性房屋）

② 港口作业：港口所在地

③ 遗产：死亡时住所地、主要遗产所在地

2.涉外专属管辖

*中国甲公司与日本乙公司合资了丙公司，甲乙 2 公司的纠纷适用涉外专属管辖，由中国法院管辖

（3）协议管辖

*只有合同＆其他财产权益纠纷可以协议管辖，必须书面协议。

5 地：合同履行地，合同签订地，原告住所地，被告住所地，标的物所在地

（4）侵权：侵权行为地（发生地＆结婚地）or 被告住所地

（5）公司诉讼：公司住所地（股东太多太分散）

（6）保险纠纷：被告住所地，标的物所在地

① 保险标的是运输工具 or 运输的货物： 3＋被告住所地

② 人身保险：被保险人住所地＋被告住所地

（7）海难救助，共同海损：没有被告住所地

【四】共同管辖，选择管辖

都有管辖权，找一个起诉。

去了多个法院起诉，最先立案（不是受理）的法院有管辖权。→ 无法移送，因为有管辖权，移送了也不能退回不能再次移送，真滴不归我管啊！ ! ！报请上级法院指定管辖

【五】裁定管辖，管辖权异议

（1）移送管辖 VS 管辖权转移

同级＆上下级 VS 上下级

纠错 VS 级别管辖的变通

（2）移送管辖 VS 管辖权异议

移送管辖：答辩期间届满后未应诉答辩，法院发现有错，自己移送以纠错。

管辖权异议：在提交答辩状期间，当事人自己申请换法院。

若当事人未提出管辖权异议，应诉答辩了，不管法院以前有没有管辖权，反正它现在就get了所有权！此为应诉管辖

1.移送管辖：纠错！纠错！纠错！

所以有管辖权的不能移送！

2.指定管辖

报请上级法院指定管辖

管辖权有争议，协商无法解决，层报共同的上级法院 。

3.管辖权转移：能上能下

① 下→上：下经上同意后转移

上认为该自己审，裁定转移

② 上→下：确有必要＋应当报请自己的上级批淮

4.管辖权异议

① 只有当事人可申请，有独三无独三均不可申请

② 对管辖权异议的裁定不服，可以上诉3 种可以上诉的裁定之一

③ 管辖权异议裁定作出前，原告申请撤回起诉，法院准予撤回的，不再审查管辖权异议，并在裁定书中一并写明。

④ 提出管辖权异议，裁定驳回其异议，不服上诉（注意这里是管辖权异议进入二审），此时原告申请撤诉：二审法院对管辖权异议不再审查；但原审案件仍在一审，仍由一审法院准予撤诉。

当事人

【诉讼权利能力】，【诉讼行为能力】，【当事人适格】，【常考的适格当事人】，【其他问题：当事人变更，当事人恒定主义】

★1.诉讼权利能力 VS 当事人适格

① 抽象 VS 具体

② 有诉讼权利能力是成为适格当事人的前提

2.合伙企业 VS 个人合伙

① 已依法登记并领取营业执照 VS 未

② 告合伙企业 VS 告全体合伙人

【一】诉讼权利能力

1.自然人：精神病也有诉讼权利能力，可以以自己的名义起诉，只是无诉讼行为能力

2.法人：终于终止注销即终止

3.一些符合条件的组织：依法登记（设立）并领取营业执照的

① 合伙企业、个人独资企业、外资企业；

② 分公司（分支机构）；

③ 金触机构 or 非金融机构的分支机构（太多了！总公司所在地法院忙不过来）

*当事人变更：

① 自然人死亡，继承人继承，但有人身专属性的除外

② 法人，组织合并分立：合并分立后的法人组织承担

【二】诉讼行为能力

亲自参加诉讼，行使权利承担义务。

（1）法人＆组织：同时

（2）自然人：

① 无限人：无

② 完人：有

③ 未满 18 岁的人无诉讼行为能力（已满 16 不满 18 以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完人，有诉讼行为能力）

【三】 当事人适格

判断是不是适格当事人的标准： 1 原则， 2 例外

① 原则：民事法律关系的双方当事人

② 例外 1：确认之诉中，对诉讼标的有确认利益的人（常见于消极的确认之诉中）

③ 例外 2：根据当事人的意思 or 法律规定→以他们自己的名义

（例：失踪人的财产代管人，遗产管理人 etc)

【四】常考的适格当事人

1.个体工商户（开小商店etc)：

→先找字号

→没字号，找经营者：① 一致，告！② 不一致，实际的和登记的是共同诉讼人

2.个人合伙

3.无限人致他人损：无限人及其监护人都是被告！（★无限人的监护人此时不是法代！)

VS 无限人被他人损：无限人是原告，此时他的监护人是【法代】

4.村委会＆有独立财产的村民小组是适格当事人

5.以挂靠形式从事民事活动的，当事人请求由挂靠人和被挂靠人担责的， 2 人为共同诉讼人

6.★法人 or 组织的工作人员执行工作任务致他人损，法人 or 组织是适格当事人；

7.企业法人解散的：

① 注销前，法人是适格当事人

② 依法注销后，债权债务消灭，想告也告不了

③ 未清算就注销了，是在逃债，我们不答应，此时股东，发起人，出资人是当事人

8.提供劳务一方因劳务致他人损，接受劳务一方是被告

9.劳务派遣的，被派遣的人因工作致他人损，接受劳务派遣的用工单位是当事人；当事人主张劳务派遣单位担责的，劳务派遣单位是共同被告。

10.连带保证，想告谁告谁

11.一般保证

① 仅起诉债务人，债务人是被告

② 仅起诉保证人，法院应当将债务人列为共同被告

③ 都起诉了， 2 人是共同被告，但要在判决书中明确执行顺序，执行债务人的财产，不够的找保证人，以保障一般保证人的先诉抗辩权

12.侵害死者的遗体，姓名，肖像，名誉etc ，死者近亲属是当事人，注意这里近亲属有顺位：

① 顺位：父母，配偶，子女

② 顺位：其他

未完待续，敬请关注下篇