《中华人民共和国森林法》释义（四）

第十七条 集体所有和国家所有依法由农民集体使用的林地(以下简称集体林地)实行承包经营的，承包方享有林地承包经营权和承包林地上的林木所有权，合同另有约定的从其约定。承包方可以依法采取出租(转包)、入股、转让等方式流转林地经营权、林木所有权和使用权。

【释义】本条是关于林地承包经营制度、承包方的权利以及林地经营权、林木所有权和使用权的流转方式的规定。

一、林地承包经营制度

在农村实行以家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制，是《宪法》明确规定的农村基本经营制度。《宪法》《民法典》(土地管理法》《农村土地承包法》等法律规定，农民集体所有和国家所有由农民集体使用的耕地、林地、草地以及其他用于农业的土地，依法实行土地承包经营制度。按照《农村土地承包法》的规定，农村土地承包采取农村集体经济组织内部的家庭承包方式不宜采取家庭承包方式的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村土地，可以采取招标、拍卖、公开协商等方式承包。集体林地是国家重要的土地资源，是林业重要的生产要素，是农民重要的生活保障。2008年《中共中央国务院关于全面推进集体林权制度改革的意见》明确提出:“在坚持集体林地所有权不变的前提下，依法将林地承包经营权和林木所有权，通过家庭承包方式落实到本集体经济组织的农户，确立农民作为林地承包经营权人的主体地位。”因此，按照农村土地有关法律规定和中央要求，巩固集体林权制度改革成果，保护农民承包权益，林地能够实行家庭承包的，要实行家庭承包方式，承包期为30年至50年；不宜采取家庭承包经营的，采取其他承包方式。关于两种承包方式的承包原则和程序、发包方和承包方的权利和义务、土地承包经营权的保护、土地经营权的流转、争议的解决和法律责任等，《农村土地承包法》作了详细规范。

本条主要对家庭承包方式下林地承包方获得的森林权属作了衔接性规定。一是与《农村土地承包法》相衔接，明确集体所有和国家所有依法由农民集体使用的林地实行承包经营的，承包方依法获得林地承包经营权。二是考虑林业生产经营的特点，以及相对于耕地、草地等农村土地，林地上的林木所有权具有特殊性，规定承包方在享有林地承包经营权的同时，获得承包地上的林木078|中华人民共和国森林法释义所有权。但是，承包合同另有约定的，从其约定。也就是说，假如承包合同约定承包林地上的林木归集体所有，或者归其他主体所有，则应当按照合同约定确定林木所有权。

二、林地经营权、林木所有权和使用权流转

《农村土地承包法》第9条规定:“承包方承包土地后，享有士地承包经营权，可以自己经营，也可以保留土地承包权，流转其承包地的土地经营权，由他人经营。”从而确立了农村土地“三权分置”原则。林地承包方依法获得承包土地后，可以依法流转其林地经营权、林木所有权和使用权。林地的特殊性在于林地上的林木生长期长，林木所有权、林木使用权可以单独存在。林地经营权、林木所有权和使用权既可以同时流转，也可以分别流转。一般而言，林地经营权流转的，林木所有权和使用权一并流转。但是，承包方也可以单独流转林地经营权，对林木所有权或者使用权另作约定。当事人之间还可以约定不流转林地经营权，而单独流转林木所有权或者使用权。

本条规定的流转方式包括:出租，即承包方将部分或全部林地、林木在一定期限内租赁给本集体经济组织以外的组织或个人从事林业生产经营；转包，即承包方将部分或全部林地经营权、林木使用权以一定期限转给同一集体经济组织的其他农户从事林业生产经营。入股，即承包方将部分或全部林地经营权、林木所有权和使用权作价折股加人企业、农民合作社、家庭农场等，并以人股的林地经营权、林木所有权和使用权获得分红。转让，即承包方将部分或全部林地经营权、林木所有权和使用权依法转让给本集体经济组织的其他农户依照《农村土地承包法》的规定，承包方采取转让方式流转林地经营权的，应当经发包方同意；承包方以其他方式流转林地经营权的，需要向发包方备案。经承包方书面同意，并向本集体经济组织备案，受让方可以再流转林地经营权。承包方向发包方备案，可以用林地经营权向金融机构融资担保。受让方通过流转取得的林地经营权，经承包方书面同意并向发包方备案，可以向金融机构融资担保。

流转应当遵循以下七项原则:第一，依法、自愿、有偿，平等协商，任何组织和个人不得强迫或者阻挠；第二，不得改变林地所有权和林地用途；第三，不得改变公益林性质和保护等级；第四，流转的期限不得超过承包期的剩余期限；第五，受让方须有林业经营能力并依法合理开发利用；第六，在同等条件下，本集体经济组织成员享有优先权；第七，公开、公正、公平。