赌博行政处罚撤销的两起成功案例

笔者代理的两起赌博行政处罚案件，在阅卷后通过多次跟行政复议机关沟通。在行政复议审理过程中，办案机关在行政复议机关的建议下，自行撤销了行政处罚。

一、两起撤销案件

案件一

行政处罚决定书

撤销行政处罚决定书

案件二

行政处罚决定书

撤销行政处罚决定书

二、阅卷发现的问题

接受代理后，我在第一时间阅卷，根据掌握的法律知识和多年工作经验，发现赌博行政处罚决定书，存在事实认定错误、证据不充分、办案程序违法等问题。

（一）赌博地点认定错误

通过仔细阅卷发现，行政处罚决定书认定的赌博地点存在问题，现有证据认定的赌博地点并不充分，只有参赌人员自己的说法，跟其他参赌人员的说法相互矛盾，实际赌博的地点并非行政处罚决定书所载明的两处赌博地点。

（二）赌资认定错误

根据《公安部关于办理赌博违法案件适用法律若干问题的通知》的规定，赌博活动中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过阅卷发现，行政处罚决定书认定的赌资计算方式错误，在一场赌局中，直接将每笔转账相加后认定为赌资，而未将每笔转账的输赢进行抵消再认定赌资。

（三）微信账单与笔录相互矛盾

参赌人员在微信账单上勾选的参赌人员与笔录中陈述共同参与赌博的人员，无法一一印证，甚至笔录中陈述的参赌人员与微信账单上勾选的参赌人员相互排斥，无法达到事实清楚、证据确实、充分。

（四）办案程序违法

通过阅卷发现，被处罚人陈述、申辩、听证的权利未得到充分的保障。办案机关对被处罚人行政处罚前告知后，被处罚人提出了陈述和申辩，并要求听证。办案机关未复核陈述和申辩，举行听证的时间也违反规定，同时未充分保障被处罚人的听证权利，程序违法。

（五）法律适用错误

通过阅卷发现，本案还存在法律适用错误，办案机关出具的行政处罚决定书，未准确引用法律条款。

三、办案心得

（一）提前了解涉案的赌博方式及规则，该地赌博的处罚标准

在阅卷之前，仔细向当事人了解赌博的方式、赌资计算规则，并在网上查看该省关于赌博的处罚标准，做到心中有数。

（二）精准掌握阅卷时间

行政复议申请提交后，行政复议机关在七日内会将申请书转交给办案机关，办案机关在收到申请后的十日内会将证据到行政复议机关。一般情况下，最、在提交行政复议申请后的第19天可以阅卷，代理律师可以到行政复议机关查阅行政处罚的答复书、证据材料、法律依据等。

接受代理后，笔者多次联系行政复议机关，在提交行政复议申请后的第17天及时联系行政复议机关，在得知办案机关已经提交证据后，第一时间介入阅卷，查看答复书、证据材料、法律依据等。

（三）仔细查阅卷宗

办案机关提交的材料一般有答复书、当事人陈述、同案人陈述、转账记录、到案经过等材料。笔者仔细反复查阅证据材料，分析每个证据材料所证明的事实，分析各个证据之间有无矛盾。通过阅卷，笔者发现在该案存在赌博地点的认定，证据之间相互矛盾；赌资计算方式错误，当事人的陈述和申辩权利也未得到充分保障，法律适用错误。

（四）认真分析，书写代理意见

笔者在该案阅卷完毕后，分析每个证据并进行论证，然后得出结论。认真书写的每个案件代理意见70余页，从多个方面论证该案存在的问题，并建议行政复议机关撤销。

（五）积极跟行政复议机关沟通

笔者书写完代理意见后，第一时间交给行政复议机关并当面陈述自己的代理意见，建议撤销赌博行政处罚。提交完代理意见后，多次跟行政复议机关沟通。最终，办案机关在行政复议机关的建议下，自行撤销了赌博行政处罚决定书。

四、结语

赌博被行政处罚后，要及时申请行政复议或者提起行政诉讼，避免超过行政复议、行政诉讼的期限，丧失行政复议、行政诉讼的权利。申请行政复议或提起行政诉讼后，积极面对，争取撤销赌博行政处罚。

郭晓航律师

职位：重庆金牧锦扬律师事务所刑辩中心主任、高级合伙人

学习经历：西南大学法学学士、中国人民公安大学侦查学硕士

工作经历：曾在公安机关办理、审查刑事案件、治安处罚案件、交通处罚案件10余年

擅长领域：刑事辩护，醉驾辩护，暂扣、吊销驾照行政复议诉讼；黄赌毒治安处罚行政复议诉讼