法律的深层逻辑，讲求公平与成本的均衡

法律和道德，其内核目标都在于追求公平正义。但这往往也是相对的，很多情况下，允许人们为了保全更大利益而牺牲更小的利益，在法律这叫做“事故降级”，俗话就是“两害相权取其轻”。

有些时候，影视文艺作品会逆反这项原则来讴歌人性，比如《卡桑德拉大桥》。电影中，一列火车上的乘客被确定感染了某种传染性极强的恶性病毒，死亡率高达40%，现有的医疗手段根本不能解决问题，一旦扩散，可能造成社会大批人口死亡。这种情况下，电影中的“将军”下达命令，军管列车，强制驶向年久失修的卡桑德拉大桥。电影的基调是批评“将军”的处置，并给出了一个反转式的剧情安排：男主角发现病毒其实并不致命，感染者发烧后一段时期可以不治自愈。电影因而回避了“将军”处置手段能否作为符合“两害相权取其轻”的合理举措，草草地迎合了政治正确。

电影《拯救大兵瑞恩》中，美国军队牺牲了十几个官兵的性命，来拯救一个被俘的士兵。这种选择是对的吗？在战争期间，以十几个士兵的伤亡，来塑造美国军队的政治形象，对于其赢得社会支持是有利的。但，这样的牺牲也必须有限度，没有哪个军事指挥官哪怕在政治正确的社会压力下，为拯救一个普通士兵而准备牺牲一个师的兵力——自然，为了一个顶级科学家及其科学成果，却可能做出那样的选择。

法学学者、中国海洋大学法学院教授、院长桑本谦所著的《法律简史：人类制度文明的深层逻辑》一书指出，任何一个领域，决策者都不可能为了拯救少数人来牺牲多数人。之所以国家鼓励年轻人献血，一个很直接的原因是，年轻人生病、交通事故等原因，也会成为接受献血的重要对象。但我国在内，很多国家和地区都禁止器官买卖，就是因为一旦放开所谓的人体器官交易，可能导致许多年轻人的器官被移植到富有的老年人身上。

有时，我们还可以主动应用“事故降级”、“两害相权取其轻”，以较小事故、代价来替代较大事故、代价的可能性。今年暑期在重庆市发生的山火中，云南等地的救火队伍就采取了“以火攻火”，也就是主动烧出空地，来进一步防止剧烈的山火火势蔓延。而在医学上，肿瘤手术通常会将病灶以及周边小部分的健康组织一并切除。再来看法律上，商业领域中的事故降级就很避免，也很少引发伦理质疑，就是主动触发合约中代价较低的违约条款，来避免代价较高的违约条款。

为了促进事故降级，降低社会冲突或风险的程度、烈度，法律以及日常生活中还会采用增加冗余的方式。《法律简史：人类制度文明的深层逻辑》书中谈到，我国的南方、北方许多地方的农村，农户与农户的田地之间，收割者往往不会将自己家的庄稼收割殆尽，而是将紧贴边界的一垄庄稼暂时保留，待相邻方收割完了，再来收割最后的一垄。当然，后收割一方也不会将邻家暂时保留的这一垄据为己有。这就是为避免冲突和纠纷的民间智慧，旨在搭建冗余。

各国军队中都有关于枪支使用的规定，其中包括空枪不能对人，枪口要么朝上，要么朝下，其目的就是防止枪支走火而加固防火墙。这样一来，士兵在荷枪实弹时也会因惯性避免走火击伤同伴。

“红灯停，绿灯行”，黄灯则属于缓冲区。有段时期，交管部门曾宣称要惩罚“闯黄灯”行为，引发社会非议。这就是因为处罚黄灯导致了交通管理变得进一步僵硬，甚至有可能在一些地方出现加罚“闯绿灯最后几秒”的层层加码。

《法律简史：人类制度文明的深层逻辑》书中指出，法律责任之所以只连接行为而不涉及思想，是为了避免过度、错误的惩罚；而具体的责任衡量更是基于危害后果，而不能妄自揣测责任者的动机。因此，司法上必须在“宁枉勿纵”、“宁纵勿枉”间作出选择，前者就是典型的“疑罪从有”、“有罪推定”，最大的社会影响即在于消除了社会缓冲。

如果将犯罪看成是一种事故，就会发现法律责任只是阻止的最后一道防火墙，只有积极推行消除贫困、普及教育、促进就业等公共政策，才可能更好地拦截犯罪。这些都叫做增加抑制犯罪的冗余。

在食品以及其他类别的商品领域，许多企业会主动遵循高于国标的标准，这也可以被视为增加冗余，以释放更高品质的信号。虽然这种提高其实对于增强食品或商品的安全性，是完全可以忽略不计的。古代诗人之所以为诗词设定苛刻的格律，就是借此来炫耀智力和才华。类似的行为、现象在自然界也很普遍。生物进化遵循经济原则，雄孔雀的长尾巴、公鹿的大犄角都超出了实际需要，浪费了宝贵资源，还容易招致风险，但这样的设定却能让雄孔雀和公鹿在各自的择偶竞争中胜出。

但是，增加冗余以促成事故降级，减少风险、冲突发生的目的之外，也很可能滑过一个最优均衡点。书作者指出，一些国家和地区过度查处某些轻微的违法犯罪，投入大量的执法资源，导致羁押场所饱和，反倒削弱了对于更为严重的其他违法犯罪的打击和震慑。同样，无论我们多么关心食品安全问题，也不可能将国标修改到严重超出企业成本的地步，还强迫企业遵循低价。

法律——包括立法、司法和执法也是如此，要在许多相互矛盾的目标之间寻求平衡。《法律简史：人类制度文明的深层逻辑》书中说，侵权法要减少事故损失，同时还要控制预防事故的成本；刑法要减少犯罪的数量，同时还要控制预防犯罪的社会支出；程序法要努力探知事实真相，同时还要控制司法成本。

这本书并没有设定任何专业壁垒和知识壁垒，而是用讲道理、说故事、解案例、辨析常识的方式，将法律体系中的各种条文、原则、惯例的出处一一予以揭示，指出其与道德直觉、市场法则以及其他科学学科原则之间的联系。

人类法律最古老的起源就是最简单的算法，即“返还法则”。自此以后的文明发展历程中，经过反复试错、无数次的推倒重来，积累了今天仍然在遵行的法律法则。这其中，最为重要的法则，或者说法律精神就在于“追求任何单一目标都要适可而止，甚至包括正义、真理和真相”。无论如何，“法律的准确性、语言的精准性与感觉神经的编码精度一样，都是要受成本约束”。所以，才会有法律事实对客观事实的替代，才会以程序正义取代实质正义，由此在许多相互矛盾的目标之间获得了艰难的平衡。

所评图书：

书名：《法律简史：人类制度文明的深层逻辑》

作者：桑本谦

出版社：生活·读书·新知三联书店

出版日期：2022年10月