李正律师：常见劳动法问题应对手册八十条（收藏版）！

常见劳动法问题应对手册八十条（收藏版）！

一、 入职管理常见问题

1．入职资料不齐（如无离职证明），急于用工如何办理入职手续？

答：可以明确试用期录用条件，限定试用期内入职多少天中，必须提供离职证明，如不提供属于不符合录用条件。

2．已发offer,但体检不合格能否取消录用？

答：OFFER相当于是附生效条件的合同，如果体检能检查出员工患有乙肝以外不涉及就业歧视的疾病，那么单位可以不录用。但要在OFFER中说明即可。

3．因项目取消岗位撤销能否撤回已发的offer?

答：不可以，如果撤销要赔偿对方缔约责任损失，从发出OFFER日到告知解约日。缔约责任损失有三种赔偿方式：A、如果涉及乙肝类解约，那么是用人单位的恶意行为，按员工原工资与单位承诺工资就高原则来赔偿，。B、如果确属项目取消岗位取消能够证明，那么按就低原则赔偿缔约责任损失。同时赔偿由此产生的交通，差旅等费用。C、如员工是无工作，那么赔偿机会成本损失，按当地最低工资支付。

4．员工须遵守原单位竞业限制义务，如何办理入职手续？

答：对于一些敏感职位，可以要求员工出具的离职证明中加上是否履行竞业限制协议的条款。如果员工的确和原单位有竞业限制关系，那么建议不要录用，虽然对单位无风险。因为风险都是员工自己承担。

5．原单位社保不退，公司办入职有何风险？

答：首先工伤风险。其次还要明确员工和原单位是否解除劳动关系，避免连带责任风险。第三，因为不缴纳社会保险，员工以此为由提出辞职，存在索要经济补偿金的风险。

6．如何看待调查公司出具的背景调查报告的证明力？

答：要看其调查的证据的力度。一般来说只是给了单位一个辅助证据而已，如果要坐实，必须原相关单位出具的证明原件。

二、试用期管理棘手问题

7．员工二次入职，可否重新设置试用期？

答：目前情况下不可以。

8．试用期如何明确考核机制？没有约定录用条件是否只能劝退？

答：必须明确什么情况属于不符合录用条件，考核指标必须足够量化、客观、清晰。没有约定录用条件，如果想劝退只能和员工协商。

9．试用期发现入职前已怀孕，能否以违反诚信解聘？

答：不可以

10．试用期不符合录用条件如何证明？

答：规章制度明确规定，且有效公示。员工对结果签字确认，如足够量化，那么无需签字。（见十个必备条款）

11．试用期大部分时间在病假怎么办，能否将试用期出勤天数作为录用条件？

答：可以在制度中明确如试用期员工有不带病假条的病假或事假超过多少天视为不符合录用条件。但如果员工确有病假条，则不可以。

12．试用期可否经双方协商一致延长？劳动关系转移至关联企业能否重设试期？

答：都不可以。

李正，北京炜衡（长沙）律师事务所合伙人、律师，咨询电话/微信：18390905091

三、工时加班管理棘手问题

13．不同工时制对加班时间、加班费计算、休息时间有何不同要求？

答：不定时工时制是没有加班费的包括法定节日。综合工时在月、季、年的综合计算周期内统一按150%计算超时加班费。但法定假日仍300%。

14．合同约定标准工时，后审批不定时是否要变更合同？

答：如果审批不定时工时按照法律规定的程序，有员工或工会的确认。那么不定时工时审批后的文件让员工签字确认即可。

15．合同约定不定时，但没审批或审批已过期不定时是否仍然有效？

答：无效

16．不定时、综合工时制的岗位如何确定？

答：依据单位实际情况，及相关岗位的工作需要

17．综合工时加班费如何计算？能否跨周期调休？能否“欠班”？周期内提前离职如何核算加班？

答：加班费计算同前。提前离职按实际超时折算。

18．平时加班执行1:1调休是否合法？员工事后能否主张1.5倍加班费？

答：综合工时制可以，标准工时不合法，故理论上仍应支付150%的加班工资，支付50%差额较为合理。

19．公司执行调休6个月内未申请自动作废，或年假过期自动作废是否有效？

答：无效

20．不定时工时制度详细记录员工工作时间有何风险，能否考勤？

答：无风险，可以考勤，但不能以迟到早退旷工处理员工。不定时工时以工作量的完成与否考核。

21．加班费计算基数如何确定？固定发放的津贴补贴奖金能否作为基数？合同约定或规章制度规定加班费基数是否可行？

答：简单来说就是劳动合同约定的工资作为加班工资基数的下限。日后履行劳动合同中，如果有其他每月固定发放的工资或涨薪，以所有固定发放的工资的和或涨薪后的工资为基数。劳动合同没有约定工资，那么加班工资按实际履行的正常工作下的应得工资为基数。浮动工资比如奖金，提成，临时性补贴，绩效工资不计算在内。

四、休假管理棘手问题

22．新员工入职第1年是否有年休假？工龄如何审查？

答：有。社保缴费记录，存档记录，之前单位的劳动合同、离职证明，完税证明

23．年休假逾期未申请自动作废是否有效？

答：无效

24．制度未规定，多休福利年休假能否扣回？

答：不能

25．员工病假流程不合规如材料不齐可否算旷工？可否要求制定医院复查？

答：不可以，单位需自行复核病假条真伪，如制度中规定，员工需按流程合规提供相关病假资料，如不合规，单位可指定医院去复查，复查费用单位全部承担，复查期间视同出勤，且这条已经有效公示，那么单位可以要求员工复查。但要走三封EMS程序。

26．员工超过医疗期还是否须支付病假工资？

答：只要劳动关系存续，仍需要。

27．员工享受哺乳假的条件，产后抑郁能否申请哺乳假？

答：产后抑郁如果有病假条，那么是病假

28．员工工作地和合同签订地不一致，适用何地的休假规定？

答：可以不一致。劳动合同履行地。

六、工资奖金提成管理棘手问题

36．凭票报销的津贴补贴是否属于工资？

答：如果每月金额固定，那么属于工资。

37．员工工作满1年但年终考核前离职是否可享受年终奖？

答：司法实践会折算的。

38．员工提起离职不享受提成是否合法？合同已签销售回款未到账可否拒发提成？

答：违法，看具体提成办法。

39．公司能否单方修改奖金、提成办法？

答：如果相同销售项目产品不能，如果新增项目产品可以。

七、调岗调薪、搬迁、考核奖惩棘手问题

42．工作地点变更如何处理？员工以离家远增加路途时间拒绝怎么办？

答：必须协商一致。

43．拒绝同级别的岗位调整可否违纪处分？合同已约定公司有权调岗事后还需员工同意吗？

答：不可以，今年有一个代理的案件，调岗不调薪，法院认为合理合法的案例，可以参考。需要。

44．不胜任调岗可否降薪？降薪的幅度如何确定？调岗合理性如何判断？员工实际从事新岗位职责但拒绝签署转岗协议怎么办？

答：可以，企业自行制定，但要合理。不胜任工作属于可以调岗的范畴，要先证明员工不胜任工作。协商解决。

45．增加工作量，增加或缩小部分工作职责、临时外派是否需要员工同意？

答：在合理的情况下可以。临时外派在不加班的情况下可以。但占用员工私人时间，员工有权拒绝。

46．员工拒绝在警告信上签字怎么办？如何预防快递被退回？

答：录音，录像。

47．考核表必须员工签字吗？考核分数单位是否有单方判断权？

答：必须，除非足够量化，没有单方判断权

48．企业如何推进PIP改进计划？

答：充分协商沟通宣导。

李正，北京炜衡（长沙）律师事务所合伙人、律师，咨询电话/微信：18390905091

八、合同终止续订棘手问题

49．合同到期终止是否需要提前1个月通知员工？

答：是的。

50．合同因各种原因过期，过期后还能以不续订为由终止原合同吗？

答：如果合同逾期，劳动者仍在工作，那么不可以。

51．两次合同到期后员工拒绝续订固定合同，要求续订无固定，公司可否终止？

答：不可以。

52．工作满10年员工未提出续订无固定，单位可否终止？

答：单位必须经过询问，员工不同意续签，才可以。

53．员工在续订意见表上表态同意续订固定合同，但事后反悔要求无固定怎么办？

答：以员工最终要求为准。

54．因双方就新合同的岗位薪酬协商不一致，单位能否终止合同？

答：在不降低原有薪酬的基础上，单位要求续签，员工拒绝的，可以终止

55．公司提前解散，何时可通知员工终止合同？

答：工商局批复同意解散通知。

九、员工离职棘手问题

56．员工不辞而别且无法联系怎么办？可否视为自动离职？

答：法律没有自动离职的规定，必须对劳动关系的结束进行处理，走三封EMS程序。

57．邮件辞职、微信辞职是否有效？

答：如果能够证明电子邮箱，微信账号是员工的，那么有效。

58．员工辞职不提前30天通知或者交接不完整，可否暂缓办理退工手续暂扣末月工资？

答：如果员工没有交接工作可以暂缓发放最后一个月工资。

59．协商解除签约日和离职日不一致，员工患病、怀孕、工伤怎么办？

答：顺延至三期，医疗期，工伤康复期结束。

60．协商解除协议如何避免“后遗症”？

答：约定双方再无劳动和经济纠纷，放弃一切追索权。

61．协商解除谈判技巧和注意事项？

答：晓之以情，动之以理，耐心细致，和蔼可亲。

62．严重违纪如何证明？解雇前应当固定那些证据？

答：员工自认违纪事实。或足够量化，通过三封EMS程序固定违纪证据

63．不胜任解除如何进行培训或调岗，员工拒绝培训调岗如何处理？

答：书面告知调岗或培训，如果拒绝走三封EMS程序消极怠工步骤。

64．部门撤销、岗位精简能算客观情况发生重大变化吗？没有岗位提供如何协商变更合同？

答：不算，要看具体原因，企业主动架构调整不算，协商

65．单方解除如何通知工会？没工会是否必须通知上级工会？

答：告知工会，工会回复同意。北京不需，江苏必须。

66．经济补偿金何时分段计算？何时无需分段计算？

答:从入职开始计算。除非是员工因单位过错辞职或劳动合同到期终止从08年开始。

67．代通知金、医疗补助费和补偿金是否同享一个基数？

答：不是。

十、离职后管理棘手问题

74．员工拒绝交接怎么办，如何拒绝返还电脑、车辆、文件等？

答：走三封EMS程序。

75．员工一直不来领取劳动手册公司是否有风险？

答：单位必须规章制度向员工有效公示，比如签字，会议签字，培训签字

76．离职时如何免除员工竞业限制义务，何时通知最妥？

答：离职时告知。

77．违反竞业限制义务如何调查？

答：证明员工与对方单位存在劳动关系，找调查公司调查，

78．员工违反服务期协议如何追偿？

答：按服务期协议执行

79．员工离职后主张恢复劳动关系怎么办？

答：如果单位违法解除，员工要求恢复，那么可选择恢复。也可选择不恢复，但应当支付经济补偿金。

80.员工入职后拒签劳动合同，如何处理？

答：入职后拒签劳动合同，可向劳动者发出书面通知，要求其限期内签订劳动合同，如果仍不签订劳动合同，可依据用人单位的规章制度进行处理。

李正，北京炜衡（长沙）律师事务所合伙人、律师，咨询电话/微信：18390905091

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